KIO 2003/11
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Paulina Zalewska
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 2003/11
WYROK
z dnia 28 września 2011 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Kuciak
Protokolant: Paulina Zalewska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 27 września 2011 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 16 września 2011 r. przez
wykonawcę SIEMENS Sp. z o.o., ul. śupnicza 11, 03-821 Warszawa w postępowaniu
prowadzonym przez Zarząd Infrastruktury Komunalnej i Transportu w Krakowie,
ul. Centralna 53, 31-586 Kraków
przy udziale wykonawcy KAPSCH Sp. z o.o., ul. Surowieckiego 1, 02-785 Warszawa
zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawcę SIEMENS Sp. z o.o., ul. śupnicza 11,
03-821 Warszawa i :
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę
SIEMENS Sp. z o.o., ul. śupnicza 11, 03-821 Warszawa tytułem wpisu
od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Krakowie.
Przewodniczący: ………………..
Sygn. akt: KIO 2003/11
Uzasadnienie
Zamawiający prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o
udzielenie zamówienia publicznego pn: „Kontrakt na rozbudowę systemu sterowania ruchem
(UTCS)." Ogłoszone o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 25 maja 2011 r., pod numerem 2011/S 100164197.
W niniejszym postępowaniu Siemens Sp. z o.o. (dalej „Odwołujący”) wniósł
odwołanie wobec czynności wyboru oferty Kapsch Sp. z o.o. jako najkorzystniejszej oraz
zaniechania odrzucenia tejże oferty, zarzucając Zamawiającemu naruszenie przepisów: art.
7 ust. 1, 22 ust. 1 pkt. 2, 24 ust. 2 pkt. 3 i 4, 24 ust. 4 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r., Nr 113, poz. 759 ze zm.), dalej „ustawa Pzp”
i wnosząc o nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej i powtórzenia czynności badania i oceny ofert oraz wykluczenia
wykonawcy Kapsch Sp. z o.o.
Odwołujący w uzasadnieniu swojego stanowiska podaje, iż zgodnie z
postanowieniami części III pkt 1 lit. b SIWZ, wykonawcy zobowiązani byli wykazać, iż
posiadają niezbędną wiedzę i doświadczenie, tj. w okresie ostatnich trzech lat przed dniem
wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia zrealizowali zamówienie podobne. „Za
podobne zamówienie przyjmuje się zamówienie o podobnej do przedmiotu zamówienia skali
przedsięwzięcia, wartości, charakterze i stopniu złożoności, tj.:
- budowę lub remont co najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania
oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych,
- budowę sieci światłowodowej w zakresie projektowania i wykonania co najmniej 500
m kanalizacji światłowodowej oraz ułożenie co najmniej 500 m światłowodu.
Suma wyżej wymienionych usług musi być na kwotę co najmniej 2 500 000 zł.
Uwaga:
Wymagane doświadczenie ma być przedstawione:
- dla budowy lub remontu co najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie
projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych - jako
jedno zadanie;
- dla budowy sieci światłowodowej w zakresie projektowania i wykonania co najmniej
500 m kanalizacji światłowodowej oraz ułożenia co najmniej 500 m światłowodu –jako jedno
zadanie;
lub jako jedno zadanie obejmujące w całości ww. zadania. (...) "
W uzupełnieniu dokonanym przez Kapsch Sp. z o.o. w dniu 05.09.2011 r.,
wykonawca ten na potwierdzenie spełnienia wymogów w zakresie wiedzy i doświadczenia
przedłożył wykaz zrealizowanych zamówień „Doświadczenie zawodowe" oraz dwie
referencje, dotyczące odpowiednio obu wymaganych przez Zamawiającego projektów
referencyjnych. W obu przypadkach nie były to własne referencje Kapsch Sp. z o.o., lecz
Kapsch Sp. z o.o. polegał na wiedzy i doświadczeniu osób trzecich.
Zgodnie z opisem projektu referencyjnego, dotyczącego budowy lub remontu co
najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac
telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych, zawartym w wykazie Kapsch Sp. z o.o.
„Doświadczenie zawodowe" projekt ten to: „Remont 51 sygnalizacji drogowych w zakresie
projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych" o
wartości ok. 1 000 000 zł brutto, zrealizowany w okresie 01.03.2008 - 15.12.2009, na rzecz
Siemens Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie. Odpowiadający mu dokument referencyjny to
referencja wystawiona na rzecz Vatico Wacław S. z siedzibą w Krakowie (podmiot, który
złożył zobowiązanie wobec Kapsch Sp. z o.o., w oparciu o art. 26 ust. 2b ustawy Pzp) przez
Siemens Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, opatrzona podpisem Mirosława S., Kierownika
Projektu.
Zdaniem Odwołującego, wykonawca Kapsch Sp. z o.o. powinien zostać wykluczony z
postępowania przez Zamawiającego, po pierwsze na podstawie art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy
Pzp, jako że nie wykazał spełnienia ww. warunku udziału w postępowaniu, ponieważ
załączony dokument referencyjny nie potwierdza posiadania przez Kapsch Sp. z o.o.
wymaganej wiedzy i doświadczenia w zakresie „budowy lub remontu, co najmniej 10
sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i
instalacyjno-elektrycznych", po drugie zaś na podstawie art. 24 ust. 2 pkt. 3 ustawy Pzp,
ponieważ złożył nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik prowadzonego
postępowania w postaci oświadczenia zawartego w wykazie „Doświadczenia zawodowego",
z którego wynika, iż projekt referencyjny udostępniony mu przez Vatico Wacław S.
odpowiadał swym zakresem wymogowi określonemu przez Zamawiającego, pomimo, iż w
rzeczywistości tak nie jest.
W zakresie wadliwości dokumentu referencyjnego, którym posłużył się Kapsch Sp. z
o.o., Odwołujący podnosi, iż w żaden sposób nie wynika z jego treści, aby Vatico Wacław S.
wykonywał na rzecz Siemens Sp. z o.o. prace polegające na „budowie lub remoncie, co
najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac
telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych". Z treści tegoż dokumentu wywieść można
jedynie, iż Vatico Wacław S. wykonywał modernizację sygnalizacji świetlnych, polegającą na
przystosowaniu do systemu UTCS (sterowanie obszarowe) oraz przystosowanie sygnalizacji
do wymogów podanych w instrukcji o drogowej sygnalizacji świetlnej w ramach zadania
„Budowa systemu sterowania obszarowego i nadzoru ruchu tramwajowego." w Krakowie. Z
żadnego jednak ze sformułowań użytych w treści referencji nie wynika, że Vatico Wacław S.
wykonywał prace polegające na projektowaniu, wykonywaniu prac telekomunikacyjnych czy
instalacyjno-elektrycznych, ani też, że prace te polegały na budowie lub remoncie
sygnalizacji drogowych. Zakres przedmiotu zamówienia zawarty w referencji w żaden
sposób nie pokrywa się z zakresem wymaganym przez Zamawiającego oraz
zadeklarowanym w wykazie „Doświadczenie zawodowe" Już sam ten brak złożonej
referencji uzasadnia wykluczenie Kapsch Sp. z o.o. z postępowania, ponieważ to na
wykonawcy ciąży ciężar udowodnienia Zamawiającemu, iż spełnia on warunki udziału w
postępowaniu.
Ponadto Odwołujący pragnie podnieść, iż przyczyna, dla której załączony dokument
referencyjny nie potwierdza spełnienia wymogu, dotyczącego wiedzy i doświadczenia w
zakresie budowy lub remontu co najmniej 10 sygnalizacji drogowych, w zakresie
projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych, wynika
z tego, iż w rzeczywistości firma Vatico Wacław S. w ramach zadania powołanego w
referencji udzielonej jej przez Siemens Sp. z o.o. nie wykonywała prac w zakresie
wymaganym w postępowaniu. W szczególności nie wykonywała prac projektowych w
zakresie określonym w wymogu SIWZ oraz nie wykonywała żadnych prac
telekomunikacyjnych. Odwołujący bazuje w tym zakresie na własnej wiedzy wynikającej z
faktu, iż to właśnie Odwołujący jest podmiotem, na rzecz którego Vatico Wacław S.
wykonywał prace w ramach projektu w Krakowie i zarazem podmiotem, od którego pochodzi
kwestionowana w niniejszym odwołaniu referencja.
W świetle powyższego Odwołujący stoi na stanowisku, iż oświadczenie Kapsch Sp. z
o.o., zawarte w wykazie „Doświadczenie zawodowe", zawierające jednoznaczne
stwierdzenie, iż zakres prac wykonywanych na rzecz Siemens Sp. z o.o. przez Vatico
Wacław S. obejmuje „Remont 51 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz
wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych", oceniane łącznie z
przedłożoną referencją Vatico Wacław S., uzyskaną od Siemens Sp. z o.o., jest
nieprawdziwe, jako że zakres tych prac był inny niż wynika z deklaracji Kapsch Sp. z o.o. i to
inny do tego stopnia, że zadanie wykonane przez Vatico Wacław S. na rzecz Siemens Sp. z
o.o., nie spełnia wymogu postawionego przez Zamawiającego w postępowaniu.
Jednocześnie Odwołujący podkreśla, iż jego żądanie na obecnym etapie
postępowania obejmuje żądanie wykluczenia wykonawcy Kapsch Sp. z o.o. z postępowania,
ponieważ braki oferty tego wykonawcy nie mogą zostać skorygowane, co wynika z faktu, iż
Zamawiający wyczerpał w stosunku do Kapsch Sp. z o.o. procedurę z art. 26 ust. 3 ustawy
Pzp w zakresie kwestionowanych dokumentów.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:
Krajowa Izba Odwoławcza dopuściła dowód z SIWZ, ustalając, że zgodnie z pkt 1
ppkt 1.3 Opisu przedmiotu zamówienia (załącznik nr 7 do SIWZ), przedmiot zamówienia
obejmuje budowę dedykowanej sieci światłowodowej, remont sygnalizacji świetlnych na
wybranych skrzyżowaniach wraz z wymianą urządzeń sterowniczych, zintegrowanie
istniejących tablic informacyjnych dla kierowców z Systemem Sterowania Ruchem (UTCS)
oraz rozszerzenie Systemu Sterowania Ruchem wzdłuż linii tramwajowej na odcinku
Bagatela-Bronowice oraz w obszarze Al. Pokoju i ul. Nowohuckiej.
Warunki udziału w postępowaniu zostały ustalone przez Zamawiającego w części III
pkt 1 SIWZ. I tak, w zakresie posiadania niezbędnej wiedzy i doświadczenia Zamawiający
żądał wykazania się przez wykonawców zrealizowaniem w okresie ostatnich trzech lat przed
dniem wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego zamówienia
podobnego. Jednocześnie Zamawiający zdefiniował pojęcie „zamówienia podobnego”
podając, iż jest to zamówienie o podobnej do przedmiotu zamówienia skali przedsięwzięcia,
wartości, charakterze i stopniu złożoności, tj. budowa lub remont co najmniej 10 sygnalizacji
drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i
instalacyjno-elektrycznych oraz budowa sieci światłowodowej w zakresie projektowania i
wykonania co najmniej 500 m kanalizacji światłowodowej w zakresie projektowania i
wykonania co najmniej 500 m kanalizacji światłowodowej oraz ułożenie co najmniej 500 m
światłowodu, realizowane jako odrębne zadania lub jako jedno zadanie obejmujące w całości
ww. zadania.
W celu potwierdzenia spełniania przedmiotowego warunku, wykonawcy zostali
zobowiązani do przedstawienia wraz z ofertą wykazu wykonanych, a w przypadku świadczeń
okresowych lub ciągłych również wykonywanych usług, w zakresie niezbędnym do
wykazania spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia w okresie ostatnich trzech lat przed
upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym
okresie, z podaniem ich rodzaju i wartości, przedmiotu, dat wykonania i odbiorców oraz
załączeniem dokumentów potwierdzających, że usługi te zostały wykonane lub są
wykonywane należycie – według załącznika nr 4 (część IV pkt 1 lit. g SIWZ).
Przystępujący nie dołączył do oferty wymaganych dokumentów, wobec czego
Zamawiający wezwał Przystępującego, w trybie przepisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, do ich
złożenia (pismo z dnia 01.09.2011 r.).
W odpowiedzi Przystępujący przedstawił przedmiotowy wykaz, wskazując m.in. na
wykonanie przez Wiesława S., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Vatico
Wacław S. (z doświadczenia którego Przystępujący korzysta) na rzecz Siemens Sp. z o.o.,
remontu 51 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac
telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych. Z referencji dołączonych do wykazu
wynika, iż wskazany podmiot, w ramach zadania „Budowa systemu sterowania obszarowego
i nadzoru ruchu tramwajowego”, wykonywał modernizację sygnalizacji świetlnych:
przystosowanie do systemu UTCS (sterowanie obszarowe) oraz przystosowanie sygnalizacji
do wymogów podanych w instrukcji o drogowej sygnalizacji świetlnej, we wskazanych
lokalizacjach (dowód: pismo z dnia 02.09.2011 r.).
W przedmiocie realizacji referencyjnego zamówienia Izba dokonała ustaleń w oparciu
o dopuszczone dowody z dokumentów: umowę nr IS1108/2008/02 z dnia 14.03.2008 r. wraz
z załącznikami, umowę nr IS1108/2008/03 z dnia 19.03.2008 r. z załącznikami, umowę nr
IS1108/2008/ z dn. 19.03.2008 r. z załącznikami, wyciągi z projektów branży
telekomunikacyjnej i zamówienia oraz dokumentację powykonawczą ul. Limanowskiego-Na
Zjeździe, Mogilska-Pliva, a także dokumentację techniczną UTCS Rondo Grunwaldzie
Projekt elektryczny, dokumentację techniczną UTCS Projekt budowlany Budowa kanalizacji
kablowej dla systemu UTCS w Krakowie, z uwzględnieniem stanowisk stron i uczestnika
postępowania.
Oświadczeń Siemens Sp. z o.o. oraz Kierownika Projektu Izba nie uznała za
wiarygodne, gdyż pozostawały w sprzeczności z ww. dokumentami, których wiarygodność
nie budziła wątpliwości Izby, jak i stron. Nadto, wiarygodności tej przeczył również fakt, iż
Odwołujący nie przedstawił kompletnych dokumentów obrazujących stosunki gospodarcze
Odwołującego z innymi wykonawcami w ramach spornego kontraktu, mające istotne
znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy.
Izba ustaliła, iż Odwołujący zawarł z p. Wiesławem S. umowę, z której treści wynika,
iż jej przedmiotem jest wykonanie „Robót oraz Wyposażenia z Montażem”, definiowane w
przedmiotowej umowie jako prace, aparatura i wyposażenie, które mają być dostarczone i
zamontowane oraz usługi montażowe, które mają być wykonane (§ 1 umowy). Zakres prac
określony został w załączniku nr 1 i 2 do umowy. Jednocześnie przyjęto, na podstawie
oświadczenia Odwołującego, którego nie zakwestionowano, iż przedmiot umowy został
opisany w sposób niewyczerpujący, w rzeczywistości bowiem był szerszy, jak podaje
Odwołujący, Przystępujący wykonywał również projekty elektryczne, które to usługi
projektowe w treści umowy nie zostały ujawnione. Powyższe znalazło odzwierciedlenie, w
dokumentach przedstawionych przez Przystępującego, a mianowicie w aneksie nr 1 z dnia
04.09.2008 r. do przedmiotowej umowy oraz w zamówieniu nr 4501994101. Na podstawie
faktur dołączonych do przedmiotowej umowy Izba ustaliła, iż przedmiotem sprzedaży
Odwołującemu przez Przystępującego były projekty (dfaktury VAT nr: 2/2008, 3/2008,
4/2008), wykonanie projektów dokumentują również protokoły odbioru i rozliczenia prac:
01/03/2008, 02/04/2008, 03/05/2008, 08/07/2008,10/08/2008.
Na podstawie wyciągów z projektów wykonawczych branży telekomunikacyjnej
ustalono, iż wykonawca Energoprojekt - Kraków S.A. wykonał rzeczone projekty z zakresie
układu połączeń kabli koordynacyjnych, sieci kablowej (kable światłowodowe).
Przedmiotem umowy zawartej przez Odwołującego z Przedsiębiorstwem
Wielobranżowym BESTEL Sp. z o.o. była m.in. budowa kanalizacji teletechnicznej, budowa
studni kablowych, wykonanie przepustów rurami określonego rodzaju (załącznik nr 2 do
umowy).
Zaś, wykonawca Sotronic Sp. z o.o. był odpowiedzialny m.in. za wykonanie instalacji
połączenia komputerów oraz instalacji elektrycznej w Centrum Sterowania Ruchem.
Izba nie dopuściła dowodów ze wszystkich dokumentacji technicznych wskazanych
przez Przystępującego, przeprowadzając dowód z ww. dokumentacji w celu losowego
potwierdzenia oświadczeń Przystępującego w przedmiocie wykonywania prac projektowych,
biorąc pod uwagę fakt, iż na ich wykonanie wskazywały inne dokumenty, a wniosek o
przeprowadzenie przedmiotowego dowodu został zgłoszony przez Przystępującego.
Izba nie dopuściła również dowodu z opinii biegłego na okoliczność zakresu prac
wykonywanych przez p. Wacława S. w spornym zadaniu, gdyż te zostały potwierdzone
innymi dokumentami, a wniosek w tym zakresie zgłosił Przystępujący.
Izba oddaliła wniosek Odwołującego o przesłuchanie w charakterze świadka p.
Mirosława S., bowiem na rozprawie złożono oświadczenie ww. co do okoliczności mających
być przedmiotem dowodu, nadto ww. osoba stawiła się jako pełnomocnik w niniejszej
sprawie.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje:
Izba stoi na stanowisku, iż przy uwzględnieniu reguł wykładni oświadczeń woli oraz
biorąc pod uwagę przedmiot zamówienia i znaczenie funktorów językowych, warunek udziału
w postępowaniu należało interpretować w ten sposób, że spełnia go wykonawca, który
wykaże swój udział w budowie lub remoncie 10 sygnalizacji drogowych (rozumianych jako
układ sygnalizacji na skrzyżowaniu), przy czym wymagane jest, aby wskazana aktywność
przejawiała się w postaci projektowania instalacji telekomunikacyjnej i elektrycznej oraz
wykonawstwa robót budowlanych w przedmiotowym zakresie.
Zauważyć należy, iż opis przedmiotu niniejszego zamówienia wskazuje, iż
przedmiotowe zamówienie polegać będzie m.in. na wykonaniu projektów i realizacji robót
budowlanych w wyżej wskazanych branżach. Zatem, przy ustalaniu brzmienia warunku
należy powyższe wziąć pod uwagę, mając na względzie, iż zadanie opisane w warunku
miało być podobne do zadania, będącego przedmiotem niniejszego zamówienia.
Nadto, zastosowanie w treści warunku tzw. podwójnej koniunkcji nie daje podstaw do
przyjęcia sposobu rozumienia warunku zaprezentowanego przez Zamawiającego i
Przystępującego.
Nie bez znaczenia jest również, iż Zamawiający nie określił, w jakim zakresie
projektowanie czy też wykonawstwo we wspomnianych branżach w ramach budowy lub
remontu danej sygnalizacji ma być wykazane.
Przechodząc do oceny spełniania spornego warunku stwierdzić należy, iż jakkolwiek
w umowie nr IS1108/2008/02 nie wskazano, iż jej przedmiotem są usługi projektowe, to nie
ulega wątpliwości, iż Wacław S. na rzecz Odwołującego, w ramach spornego kontraktu,
takowe wykonywał. Potwierdzenia powyższego należy doszukiwać się zarówno w treści § 1
pkt 1.5 przedmiotowej umowy, w załączniku nr 1 do tejże umowy, okoliczność ta została
również przyznana przez Odwołującego. Z powołanego pkt 1.5 w sposób wyraźny wynika, że
dokumentacja wykonawcza, o ile nie zostanie dostarczona przez Zamawiającego, objęta jest
przedmiotem niniejszej umowy. Wskazanie na zakres jej wykonania (z podaniem rodzaju i
lokalizacji) znajduje się w załączniku nr 1 do umowy. Nadto, z zamówienia nr 4501994101
wynika, iż Odwołujący zlecił Wacławowi S. wykonanie projektów wykonawczych i
powykonawczych na instalacje na skrzyżowaniach oraz instalację kanalizacyjną
teletechniczną. Analiza protokołów rozliczenia prac i faktur związanych z realizacją
przedmiotowej umowy prowadzi do wniosku, iż przedmiotem sprzedaży było wiele projektów,
napewno więcej niż 2, na które wskazał Odwołujący. Biorąc powyższe pod uwagę, nie
sposób uznać twierdzeń Odwołującego za wiarygodne, bowiem zarówno z załącznika nr 1 i 2
wynika, iż sporne prace dotyczyły więcej niż 10 sygnalizacji drogowych, również wykonanie
projektów dotyczyło przynajmniej ilości wymaganej, co znajduje potwierdzenie we
wspomnianym załączniku nr 1 do umowy oraz fakturach i protokołach rozliczenia prac.
Nadto, wiarygodności oświadczenia Odwołującego i jego pełnomocników nie sposób uznać
w sytuacji, w której przedstawiając, jak twierdził Odwołujący, dokumenty świadczące o
rozmiarze zamówienia udzielonego p. Wacławowi S., nie przedstawia dokumentu
zamówienia nr 4501994101, z którego wprost wynika, iż projekty na instalacje na
skrzyżowaniach oraz na instalację teletechniczną były wykonywane. W ocenie Izby,
powyższy dokument jednoznacznie potwierdza, iż przedmiotem zamówienia były projekty
zarówno w branży elektrycznej i telekomunikacyjnej. Skoro bowiem mowa o instalacjach na
skrzyżowaniach uprawnione jest twierdzenie, że przedmiotem zamówienia były projekty na
różne (wszystkie) instalacje na skrzyżowaniach, dodatkowo również projekt na instalację
kanalizacyjną teletechniczną poza skrzyżowaniami. Powyższy wniosek pozostaje zbieżny z
twierdzeniami Zamawiającego, zaprezentowanymi na rozprawie, co jest o tyle istotne, iż
obecny Zamawiający udzielał również referencyjnego zamówienia. Izba uznała również, że
instalacja kanalizacji teletechnicznej może być traktowana jako element instalacji
telekomunikacyjnej, gdyż służy posadowieniu kabli, w tym również telekomunikacyjnych, zaś
Zamawiający w tym zakresie nie sformułował definicji, ani też żadnych wymogów.
Nadto, Izba oparła się w tym przedmiocie również na stanowisku Odwołującego, który
na rozprawie oświadczył, iż roboty budowlane w branży telekomunikacyjnej wykonywało
Przedsiębiorstwo Wielobranżowe Bestel Sp. z o.o. Skoro więc, wskazany podmiot
wykonywał kanalizację teletechniczną, to konsekwentnie uznać należy za Odwołującym, iż
projekty w tym zakresie stanowią projekty instalacji telekomunikacyjnych.
Zauważyć również należy, iż na podstawie wyciągów z projektów wykonawczych
branży telekomunikacyjnej, zrealizowanych przez Energoprojekt – Kraków S.A. nie sposób
ustalić, że wykonawca ten zrealizował cały zakres prac projektowych w podanej branży. Co
więcej, przeczy temu treść ww. zamówienia, udzielonego p. Wacławowi S.
Przechodząc do oceny udziału Przystępującego w wykonaniu instalacji
telekomunikacyjnej, Izba stoi na stanowisku, iż treść przedstawionych umów nr
IS1108/2008/03 oraz IS1108/2008/05 nie pozwala na stwierdzenie, iż jedynie
Przedsiębiorstwo Wielobranżowe Bestel Sp. z o.o. oraz Sotronic Sp. z o.o. były
wykonawcami robót budowlanych w branży telekomunikacyjnej, w ramach spornego
projektu. Analiza ich treści, a także zamówień, faktur i protokołów potwierdza określony
zakres wykonanych robót, natomiast nie sposób dojść na ich podstawie do wniosku
prezentowanego przez Odwołującego, iż jest to pełny zakres zamówienia we wskazanej
branży, realizowany na przedmiotowym kontrakcie.
Izba nie podziela również stanowiska Odwołującego, iż p. Wiesław S. nie posiada
doświadczenia w ramach budowy sygnalizacji drogowej w zakresie projektowania i realizacji
robót budowlanych w branży elektrycznej i telekomunikacyjnej, skoro w treści referencji
wskazano, iż doświadczenie anbyto w ramach budowy wskazanego systemu.
Reasumując stwierdzić należy, iż dokument referencji nie jest wystarczającym
dokumentem, na podstawie którego należy rekonstruować przedmiot zamówienia objęty
referencjami. Odwołujący, jako profesjonalny uczestnik zamówień publicznych, powinien
wiedzieć, iż wykonawca zamówienia zazwyczaj nie ma wpływu na treść referencji. Ponadto,
referencje nie służą potwierdzeniu tychże okoliczności, a jedynie stanowią ocenę realizacji
zamówienia. Zatem, za wadliwe należy uznać stanowisko Odwołującego, który na podstawie
treści referencji ustala zakres zamówienia. Dla oceny doświadczenia rozstrzygające
znaczenie, poza oświadczeniem wykonawcy w tym przedmiocie, mają dokumenty źródłowe,
dotyczące danego zamówienia, a z kolei ich analiza, dokonana przez Izbę w toku niniejszego
postępowania odwoławczego, doprowadziła do wniosków odmiennych od tych,
formułowanych przez Odwołującego. Z tych względów, zarzuty podniesione przez
Odwołującego nie znalazły uzasadnienia.
Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy, na podstawie art.
192 ust. 9 i 10 w zw. z § 3 pkt 1 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238),
zaliczając do kosztów postępowania odwoławczego wpis od odwołania w wysokości
15.000,00 zł.
Przewodniczący: ……………………..
WYROK
z dnia 28 września 2011 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Izabela Kuciak
Protokolant: Paulina Zalewska
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 27 września 2011 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 16 września 2011 r. przez
wykonawcę SIEMENS Sp. z o.o., ul. śupnicza 11, 03-821 Warszawa w postępowaniu
prowadzonym przez Zarząd Infrastruktury Komunalnej i Transportu w Krakowie,
ul. Centralna 53, 31-586 Kraków
przy udziale wykonawcy KAPSCH Sp. z o.o., ul. Surowieckiego 1, 02-785 Warszawa
zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
orzeka:
1. Oddala odwołanie.
2. Kosztami postępowania obciąża wykonawcę SIEMENS Sp. z o.o., ul. śupnicza 11,
03-821 Warszawa i :
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę
SIEMENS Sp. z o.o., ul. śupnicza 11, 03-821 Warszawa tytułem wpisu
od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Krakowie.
Przewodniczący: ………………..
Sygn. akt: KIO 2003/11
Uzasadnienie
Zamawiający prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o
udzielenie zamówienia publicznego pn: „Kontrakt na rozbudowę systemu sterowania ruchem
(UTCS)." Ogłoszone o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej w dniu 25 maja 2011 r., pod numerem 2011/S 100164197.
W niniejszym postępowaniu Siemens Sp. z o.o. (dalej „Odwołujący”) wniósł
odwołanie wobec czynności wyboru oferty Kapsch Sp. z o.o. jako najkorzystniejszej oraz
zaniechania odrzucenia tejże oferty, zarzucając Zamawiającemu naruszenie przepisów: art.
7 ust. 1, 22 ust. 1 pkt. 2, 24 ust. 2 pkt. 3 i 4, 24 ust. 4 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r., Nr 113, poz. 759 ze zm.), dalej „ustawa Pzp”
i wnosząc o nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty
najkorzystniejszej i powtórzenia czynności badania i oceny ofert oraz wykluczenia
wykonawcy Kapsch Sp. z o.o.
Odwołujący w uzasadnieniu swojego stanowiska podaje, iż zgodnie z
postanowieniami części III pkt 1 lit. b SIWZ, wykonawcy zobowiązani byli wykazać, iż
posiadają niezbędną wiedzę i doświadczenie, tj. w okresie ostatnich trzech lat przed dniem
wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia zrealizowali zamówienie podobne. „Za
podobne zamówienie przyjmuje się zamówienie o podobnej do przedmiotu zamówienia skali
przedsięwzięcia, wartości, charakterze i stopniu złożoności, tj.:
- budowę lub remont co najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania
oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych,
- budowę sieci światłowodowej w zakresie projektowania i wykonania co najmniej 500
m kanalizacji światłowodowej oraz ułożenie co najmniej 500 m światłowodu.
Suma wyżej wymienionych usług musi być na kwotę co najmniej 2 500 000 zł.
Uwaga:
Wymagane doświadczenie ma być przedstawione:
- dla budowy lub remontu co najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie
projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych - jako
jedno zadanie;
- dla budowy sieci światłowodowej w zakresie projektowania i wykonania co najmniej
500 m kanalizacji światłowodowej oraz ułożenia co najmniej 500 m światłowodu –jako jedno
zadanie;
lub jako jedno zadanie obejmujące w całości ww. zadania. (...) "
W uzupełnieniu dokonanym przez Kapsch Sp. z o.o. w dniu 05.09.2011 r.,
wykonawca ten na potwierdzenie spełnienia wymogów w zakresie wiedzy i doświadczenia
przedłożył wykaz zrealizowanych zamówień „Doświadczenie zawodowe" oraz dwie
referencje, dotyczące odpowiednio obu wymaganych przez Zamawiającego projektów
referencyjnych. W obu przypadkach nie były to własne referencje Kapsch Sp. z o.o., lecz
Kapsch Sp. z o.o. polegał na wiedzy i doświadczeniu osób trzecich.
Zgodnie z opisem projektu referencyjnego, dotyczącego budowy lub remontu co
najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac
telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych, zawartym w wykazie Kapsch Sp. z o.o.
„Doświadczenie zawodowe" projekt ten to: „Remont 51 sygnalizacji drogowych w zakresie
projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych" o
wartości ok. 1 000 000 zł brutto, zrealizowany w okresie 01.03.2008 - 15.12.2009, na rzecz
Siemens Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie. Odpowiadający mu dokument referencyjny to
referencja wystawiona na rzecz Vatico Wacław S. z siedzibą w Krakowie (podmiot, który
złożył zobowiązanie wobec Kapsch Sp. z o.o., w oparciu o art. 26 ust. 2b ustawy Pzp) przez
Siemens Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, opatrzona podpisem Mirosława S., Kierownika
Projektu.
Zdaniem Odwołującego, wykonawca Kapsch Sp. z o.o. powinien zostać wykluczony z
postępowania przez Zamawiającego, po pierwsze na podstawie art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy
Pzp, jako że nie wykazał spełnienia ww. warunku udziału w postępowaniu, ponieważ
załączony dokument referencyjny nie potwierdza posiadania przez Kapsch Sp. z o.o.
wymaganej wiedzy i doświadczenia w zakresie „budowy lub remontu, co najmniej 10
sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i
instalacyjno-elektrycznych", po drugie zaś na podstawie art. 24 ust. 2 pkt. 3 ustawy Pzp,
ponieważ złożył nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik prowadzonego
postępowania w postaci oświadczenia zawartego w wykazie „Doświadczenia zawodowego",
z którego wynika, iż projekt referencyjny udostępniony mu przez Vatico Wacław S.
odpowiadał swym zakresem wymogowi określonemu przez Zamawiającego, pomimo, iż w
rzeczywistości tak nie jest.
W zakresie wadliwości dokumentu referencyjnego, którym posłużył się Kapsch Sp. z
o.o., Odwołujący podnosi, iż w żaden sposób nie wynika z jego treści, aby Vatico Wacław S.
wykonywał na rzecz Siemens Sp. z o.o. prace polegające na „budowie lub remoncie, co
najmniej 10 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac
telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych". Z treści tegoż dokumentu wywieść można
jedynie, iż Vatico Wacław S. wykonywał modernizację sygnalizacji świetlnych, polegającą na
przystosowaniu do systemu UTCS (sterowanie obszarowe) oraz przystosowanie sygnalizacji
do wymogów podanych w instrukcji o drogowej sygnalizacji świetlnej w ramach zadania
„Budowa systemu sterowania obszarowego i nadzoru ruchu tramwajowego." w Krakowie. Z
żadnego jednak ze sformułowań użytych w treści referencji nie wynika, że Vatico Wacław S.
wykonywał prace polegające na projektowaniu, wykonywaniu prac telekomunikacyjnych czy
instalacyjno-elektrycznych, ani też, że prace te polegały na budowie lub remoncie
sygnalizacji drogowych. Zakres przedmiotu zamówienia zawarty w referencji w żaden
sposób nie pokrywa się z zakresem wymaganym przez Zamawiającego oraz
zadeklarowanym w wykazie „Doświadczenie zawodowe" Już sam ten brak złożonej
referencji uzasadnia wykluczenie Kapsch Sp. z o.o. z postępowania, ponieważ to na
wykonawcy ciąży ciężar udowodnienia Zamawiającemu, iż spełnia on warunki udziału w
postępowaniu.
Ponadto Odwołujący pragnie podnieść, iż przyczyna, dla której załączony dokument
referencyjny nie potwierdza spełnienia wymogu, dotyczącego wiedzy i doświadczenia w
zakresie budowy lub remontu co najmniej 10 sygnalizacji drogowych, w zakresie
projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych, wynika
z tego, iż w rzeczywistości firma Vatico Wacław S. w ramach zadania powołanego w
referencji udzielonej jej przez Siemens Sp. z o.o. nie wykonywała prac w zakresie
wymaganym w postępowaniu. W szczególności nie wykonywała prac projektowych w
zakresie określonym w wymogu SIWZ oraz nie wykonywała żadnych prac
telekomunikacyjnych. Odwołujący bazuje w tym zakresie na własnej wiedzy wynikającej z
faktu, iż to właśnie Odwołujący jest podmiotem, na rzecz którego Vatico Wacław S.
wykonywał prace w ramach projektu w Krakowie i zarazem podmiotem, od którego pochodzi
kwestionowana w niniejszym odwołaniu referencja.
W świetle powyższego Odwołujący stoi na stanowisku, iż oświadczenie Kapsch Sp. z
o.o., zawarte w wykazie „Doświadczenie zawodowe", zawierające jednoznaczne
stwierdzenie, iż zakres prac wykonywanych na rzecz Siemens Sp. z o.o. przez Vatico
Wacław S. obejmuje „Remont 51 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz
wykonania prac telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych", oceniane łącznie z
przedłożoną referencją Vatico Wacław S., uzyskaną od Siemens Sp. z o.o., jest
nieprawdziwe, jako że zakres tych prac był inny niż wynika z deklaracji Kapsch Sp. z o.o. i to
inny do tego stopnia, że zadanie wykonane przez Vatico Wacław S. na rzecz Siemens Sp. z
o.o., nie spełnia wymogu postawionego przez Zamawiającego w postępowaniu.
Jednocześnie Odwołujący podkreśla, iż jego żądanie na obecnym etapie
postępowania obejmuje żądanie wykluczenia wykonawcy Kapsch Sp. z o.o. z postępowania,
ponieważ braki oferty tego wykonawcy nie mogą zostać skorygowane, co wynika z faktu, iż
Zamawiający wyczerpał w stosunku do Kapsch Sp. z o.o. procedurę z art. 26 ust. 3 ustawy
Pzp w zakresie kwestionowanych dokumentów.
Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła, co następuje:
Krajowa Izba Odwoławcza dopuściła dowód z SIWZ, ustalając, że zgodnie z pkt 1
ppkt 1.3 Opisu przedmiotu zamówienia (załącznik nr 7 do SIWZ), przedmiot zamówienia
obejmuje budowę dedykowanej sieci światłowodowej, remont sygnalizacji świetlnych na
wybranych skrzyżowaniach wraz z wymianą urządzeń sterowniczych, zintegrowanie
istniejących tablic informacyjnych dla kierowców z Systemem Sterowania Ruchem (UTCS)
oraz rozszerzenie Systemu Sterowania Ruchem wzdłuż linii tramwajowej na odcinku
Bagatela-Bronowice oraz w obszarze Al. Pokoju i ul. Nowohuckiej.
Warunki udziału w postępowaniu zostały ustalone przez Zamawiającego w części III
pkt 1 SIWZ. I tak, w zakresie posiadania niezbędnej wiedzy i doświadczenia Zamawiający
żądał wykazania się przez wykonawców zrealizowaniem w okresie ostatnich trzech lat przed
dniem wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego zamówienia
podobnego. Jednocześnie Zamawiający zdefiniował pojęcie „zamówienia podobnego”
podając, iż jest to zamówienie o podobnej do przedmiotu zamówienia skali przedsięwzięcia,
wartości, charakterze i stopniu złożoności, tj. budowa lub remont co najmniej 10 sygnalizacji
drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac telekomunikacyjnych i
instalacyjno-elektrycznych oraz budowa sieci światłowodowej w zakresie projektowania i
wykonania co najmniej 500 m kanalizacji światłowodowej w zakresie projektowania i
wykonania co najmniej 500 m kanalizacji światłowodowej oraz ułożenie co najmniej 500 m
światłowodu, realizowane jako odrębne zadania lub jako jedno zadanie obejmujące w całości
ww. zadania.
W celu potwierdzenia spełniania przedmiotowego warunku, wykonawcy zostali
zobowiązani do przedstawienia wraz z ofertą wykazu wykonanych, a w przypadku świadczeń
okresowych lub ciągłych również wykonywanych usług, w zakresie niezbędnym do
wykazania spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia w okresie ostatnich trzech lat przed
upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym
okresie, z podaniem ich rodzaju i wartości, przedmiotu, dat wykonania i odbiorców oraz
załączeniem dokumentów potwierdzających, że usługi te zostały wykonane lub są
wykonywane należycie – według załącznika nr 4 (część IV pkt 1 lit. g SIWZ).
Przystępujący nie dołączył do oferty wymaganych dokumentów, wobec czego
Zamawiający wezwał Przystępującego, w trybie przepisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, do ich
złożenia (pismo z dnia 01.09.2011 r.).
W odpowiedzi Przystępujący przedstawił przedmiotowy wykaz, wskazując m.in. na
wykonanie przez Wiesława S., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Vatico
Wacław S. (z doświadczenia którego Przystępujący korzysta) na rzecz Siemens Sp. z o.o.,
remontu 51 sygnalizacji drogowych w zakresie projektowania oraz wykonania prac
telekomunikacyjnych i instalacyjno-elektrycznych. Z referencji dołączonych do wykazu
wynika, iż wskazany podmiot, w ramach zadania „Budowa systemu sterowania obszarowego
i nadzoru ruchu tramwajowego”, wykonywał modernizację sygnalizacji świetlnych:
przystosowanie do systemu UTCS (sterowanie obszarowe) oraz przystosowanie sygnalizacji
do wymogów podanych w instrukcji o drogowej sygnalizacji świetlnej, we wskazanych
lokalizacjach (dowód: pismo z dnia 02.09.2011 r.).
W przedmiocie realizacji referencyjnego zamówienia Izba dokonała ustaleń w oparciu
o dopuszczone dowody z dokumentów: umowę nr IS1108/2008/02 z dnia 14.03.2008 r. wraz
z załącznikami, umowę nr IS1108/2008/03 z dnia 19.03.2008 r. z załącznikami, umowę nr
IS1108/2008/ z dn. 19.03.2008 r. z załącznikami, wyciągi z projektów branży
telekomunikacyjnej i zamówienia oraz dokumentację powykonawczą ul. Limanowskiego-Na
Zjeździe, Mogilska-Pliva, a także dokumentację techniczną UTCS Rondo Grunwaldzie
Projekt elektryczny, dokumentację techniczną UTCS Projekt budowlany Budowa kanalizacji
kablowej dla systemu UTCS w Krakowie, z uwzględnieniem stanowisk stron i uczestnika
postępowania.
Oświadczeń Siemens Sp. z o.o. oraz Kierownika Projektu Izba nie uznała za
wiarygodne, gdyż pozostawały w sprzeczności z ww. dokumentami, których wiarygodność
nie budziła wątpliwości Izby, jak i stron. Nadto, wiarygodności tej przeczył również fakt, iż
Odwołujący nie przedstawił kompletnych dokumentów obrazujących stosunki gospodarcze
Odwołującego z innymi wykonawcami w ramach spornego kontraktu, mające istotne
znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy.
Izba ustaliła, iż Odwołujący zawarł z p. Wiesławem S. umowę, z której treści wynika,
iż jej przedmiotem jest wykonanie „Robót oraz Wyposażenia z Montażem”, definiowane w
przedmiotowej umowie jako prace, aparatura i wyposażenie, które mają być dostarczone i
zamontowane oraz usługi montażowe, które mają być wykonane (§ 1 umowy). Zakres prac
określony został w załączniku nr 1 i 2 do umowy. Jednocześnie przyjęto, na podstawie
oświadczenia Odwołującego, którego nie zakwestionowano, iż przedmiot umowy został
opisany w sposób niewyczerpujący, w rzeczywistości bowiem był szerszy, jak podaje
Odwołujący, Przystępujący wykonywał również projekty elektryczne, które to usługi
projektowe w treści umowy nie zostały ujawnione. Powyższe znalazło odzwierciedlenie, w
dokumentach przedstawionych przez Przystępującego, a mianowicie w aneksie nr 1 z dnia
04.09.2008 r. do przedmiotowej umowy oraz w zamówieniu nr 4501994101. Na podstawie
faktur dołączonych do przedmiotowej umowy Izba ustaliła, iż przedmiotem sprzedaży
Odwołującemu przez Przystępującego były projekty (dfaktury VAT nr: 2/2008, 3/2008,
4/2008), wykonanie projektów dokumentują również protokoły odbioru i rozliczenia prac:
01/03/2008, 02/04/2008, 03/05/2008, 08/07/2008,10/08/2008.
Na podstawie wyciągów z projektów wykonawczych branży telekomunikacyjnej
ustalono, iż wykonawca Energoprojekt - Kraków S.A. wykonał rzeczone projekty z zakresie
układu połączeń kabli koordynacyjnych, sieci kablowej (kable światłowodowe).
Przedmiotem umowy zawartej przez Odwołującego z Przedsiębiorstwem
Wielobranżowym BESTEL Sp. z o.o. była m.in. budowa kanalizacji teletechnicznej, budowa
studni kablowych, wykonanie przepustów rurami określonego rodzaju (załącznik nr 2 do
umowy).
Zaś, wykonawca Sotronic Sp. z o.o. był odpowiedzialny m.in. za wykonanie instalacji
połączenia komputerów oraz instalacji elektrycznej w Centrum Sterowania Ruchem.
Izba nie dopuściła dowodów ze wszystkich dokumentacji technicznych wskazanych
przez Przystępującego, przeprowadzając dowód z ww. dokumentacji w celu losowego
potwierdzenia oświadczeń Przystępującego w przedmiocie wykonywania prac projektowych,
biorąc pod uwagę fakt, iż na ich wykonanie wskazywały inne dokumenty, a wniosek o
przeprowadzenie przedmiotowego dowodu został zgłoszony przez Przystępującego.
Izba nie dopuściła również dowodu z opinii biegłego na okoliczność zakresu prac
wykonywanych przez p. Wacława S. w spornym zadaniu, gdyż te zostały potwierdzone
innymi dokumentami, a wniosek w tym zakresie zgłosił Przystępujący.
Izba oddaliła wniosek Odwołującego o przesłuchanie w charakterze świadka p.
Mirosława S., bowiem na rozprawie złożono oświadczenie ww. co do okoliczności mających
być przedmiotem dowodu, nadto ww. osoba stawiła się jako pełnomocnik w niniejszej
sprawie.
Krajowa Izba Odwoławcza zważyła, co następuje:
Izba stoi na stanowisku, iż przy uwzględnieniu reguł wykładni oświadczeń woli oraz
biorąc pod uwagę przedmiot zamówienia i znaczenie funktorów językowych, warunek udziału
w postępowaniu należało interpretować w ten sposób, że spełnia go wykonawca, który
wykaże swój udział w budowie lub remoncie 10 sygnalizacji drogowych (rozumianych jako
układ sygnalizacji na skrzyżowaniu), przy czym wymagane jest, aby wskazana aktywność
przejawiała się w postaci projektowania instalacji telekomunikacyjnej i elektrycznej oraz
wykonawstwa robót budowlanych w przedmiotowym zakresie.
Zauważyć należy, iż opis przedmiotu niniejszego zamówienia wskazuje, iż
przedmiotowe zamówienie polegać będzie m.in. na wykonaniu projektów i realizacji robót
budowlanych w wyżej wskazanych branżach. Zatem, przy ustalaniu brzmienia warunku
należy powyższe wziąć pod uwagę, mając na względzie, iż zadanie opisane w warunku
miało być podobne do zadania, będącego przedmiotem niniejszego zamówienia.
Nadto, zastosowanie w treści warunku tzw. podwójnej koniunkcji nie daje podstaw do
przyjęcia sposobu rozumienia warunku zaprezentowanego przez Zamawiającego i
Przystępującego.
Nie bez znaczenia jest również, iż Zamawiający nie określił, w jakim zakresie
projektowanie czy też wykonawstwo we wspomnianych branżach w ramach budowy lub
remontu danej sygnalizacji ma być wykazane.
Przechodząc do oceny spełniania spornego warunku stwierdzić należy, iż jakkolwiek
w umowie nr IS1108/2008/02 nie wskazano, iż jej przedmiotem są usługi projektowe, to nie
ulega wątpliwości, iż Wacław S. na rzecz Odwołującego, w ramach spornego kontraktu,
takowe wykonywał. Potwierdzenia powyższego należy doszukiwać się zarówno w treści § 1
pkt 1.5 przedmiotowej umowy, w załączniku nr 1 do tejże umowy, okoliczność ta została
również przyznana przez Odwołującego. Z powołanego pkt 1.5 w sposób wyraźny wynika, że
dokumentacja wykonawcza, o ile nie zostanie dostarczona przez Zamawiającego, objęta jest
przedmiotem niniejszej umowy. Wskazanie na zakres jej wykonania (z podaniem rodzaju i
lokalizacji) znajduje się w załączniku nr 1 do umowy. Nadto, z zamówienia nr 4501994101
wynika, iż Odwołujący zlecił Wacławowi S. wykonanie projektów wykonawczych i
powykonawczych na instalacje na skrzyżowaniach oraz instalację kanalizacyjną
teletechniczną. Analiza protokołów rozliczenia prac i faktur związanych z realizacją
przedmiotowej umowy prowadzi do wniosku, iż przedmiotem sprzedaży było wiele projektów,
napewno więcej niż 2, na które wskazał Odwołujący. Biorąc powyższe pod uwagę, nie
sposób uznać twierdzeń Odwołującego za wiarygodne, bowiem zarówno z załącznika nr 1 i 2
wynika, iż sporne prace dotyczyły więcej niż 10 sygnalizacji drogowych, również wykonanie
projektów dotyczyło przynajmniej ilości wymaganej, co znajduje potwierdzenie we
wspomnianym załączniku nr 1 do umowy oraz fakturach i protokołach rozliczenia prac.
Nadto, wiarygodności oświadczenia Odwołującego i jego pełnomocników nie sposób uznać
w sytuacji, w której przedstawiając, jak twierdził Odwołujący, dokumenty świadczące o
rozmiarze zamówienia udzielonego p. Wacławowi S., nie przedstawia dokumentu
zamówienia nr 4501994101, z którego wprost wynika, iż projekty na instalacje na
skrzyżowaniach oraz na instalację teletechniczną były wykonywane. W ocenie Izby,
powyższy dokument jednoznacznie potwierdza, iż przedmiotem zamówienia były projekty
zarówno w branży elektrycznej i telekomunikacyjnej. Skoro bowiem mowa o instalacjach na
skrzyżowaniach uprawnione jest twierdzenie, że przedmiotem zamówienia były projekty na
różne (wszystkie) instalacje na skrzyżowaniach, dodatkowo również projekt na instalację
kanalizacyjną teletechniczną poza skrzyżowaniami. Powyższy wniosek pozostaje zbieżny z
twierdzeniami Zamawiającego, zaprezentowanymi na rozprawie, co jest o tyle istotne, iż
obecny Zamawiający udzielał również referencyjnego zamówienia. Izba uznała również, że
instalacja kanalizacji teletechnicznej może być traktowana jako element instalacji
telekomunikacyjnej, gdyż służy posadowieniu kabli, w tym również telekomunikacyjnych, zaś
Zamawiający w tym zakresie nie sformułował definicji, ani też żadnych wymogów.
Nadto, Izba oparła się w tym przedmiocie również na stanowisku Odwołującego, który
na rozprawie oświadczył, iż roboty budowlane w branży telekomunikacyjnej wykonywało
Przedsiębiorstwo Wielobranżowe Bestel Sp. z o.o. Skoro więc, wskazany podmiot
wykonywał kanalizację teletechniczną, to konsekwentnie uznać należy za Odwołującym, iż
projekty w tym zakresie stanowią projekty instalacji telekomunikacyjnych.
Zauważyć również należy, iż na podstawie wyciągów z projektów wykonawczych
branży telekomunikacyjnej, zrealizowanych przez Energoprojekt – Kraków S.A. nie sposób
ustalić, że wykonawca ten zrealizował cały zakres prac projektowych w podanej branży. Co
więcej, przeczy temu treść ww. zamówienia, udzielonego p. Wacławowi S.
Przechodząc do oceny udziału Przystępującego w wykonaniu instalacji
telekomunikacyjnej, Izba stoi na stanowisku, iż treść przedstawionych umów nr
IS1108/2008/03 oraz IS1108/2008/05 nie pozwala na stwierdzenie, iż jedynie
Przedsiębiorstwo Wielobranżowe Bestel Sp. z o.o. oraz Sotronic Sp. z o.o. były
wykonawcami robót budowlanych w branży telekomunikacyjnej, w ramach spornego
projektu. Analiza ich treści, a także zamówień, faktur i protokołów potwierdza określony
zakres wykonanych robót, natomiast nie sposób dojść na ich podstawie do wniosku
prezentowanego przez Odwołującego, iż jest to pełny zakres zamówienia we wskazanej
branży, realizowany na przedmiotowym kontrakcie.
Izba nie podziela również stanowiska Odwołującego, iż p. Wiesław S. nie posiada
doświadczenia w ramach budowy sygnalizacji drogowej w zakresie projektowania i realizacji
robót budowlanych w branży elektrycznej i telekomunikacyjnej, skoro w treści referencji
wskazano, iż doświadczenie anbyto w ramach budowy wskazanego systemu.
Reasumując stwierdzić należy, iż dokument referencji nie jest wystarczającym
dokumentem, na podstawie którego należy rekonstruować przedmiot zamówienia objęty
referencjami. Odwołujący, jako profesjonalny uczestnik zamówień publicznych, powinien
wiedzieć, iż wykonawca zamówienia zazwyczaj nie ma wpływu na treść referencji. Ponadto,
referencje nie służą potwierdzeniu tychże okoliczności, a jedynie stanowią ocenę realizacji
zamówienia. Zatem, za wadliwe należy uznać stanowisko Odwołującego, który na podstawie
treści referencji ustala zakres zamówienia. Dla oceny doświadczenia rozstrzygające
znaczenie, poza oświadczeniem wykonawcy w tym przedmiocie, mają dokumenty źródłowe,
dotyczące danego zamówienia, a z kolei ich analiza, dokonana przez Izbę w toku niniejszego
postępowania odwoławczego, doprowadziła do wniosków odmiennych od tych,
formułowanych przez Odwołującego. Z tych względów, zarzuty podniesione przez
Odwołującego nie znalazły uzasadnienia.
Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy, na podstawie art.
192 ust. 9 i 10 w zw. z § 3 pkt 1 lit. a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15
marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238),
zaliczając do kosztów postępowania odwoławczego wpis od odwołania w wysokości
15.000,00 zł.
Przewodniczący: ……………………..