KIO 2754/13, KIO 2757/13
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Magdalena Cwyl
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 2754/13
Sygn. akt: KIO 2757/13
WYROK
z dnia 17 grudnia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Aneta Mlącka
Protokolant: Magdalena Cwyl
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 16 grudnia 2013 r. w Warszawie odwołań wniesionych
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 29 listopada 2013 r. przez Odwołującego –
a) Konsorcjum: Skanska S.A., Skanska a.s., ul. Zajączka 9, 01-518 Warszawa (KIO
sygn. 2754/13)
b) Konsorcjum: IDS-BUD S.A., QUMAK S.A., P……… S…… Firma Budowlana
BUDOPOL, ul. Grzybowska 87, 00-844 Warszawa (KIO sygn. 2757/13),
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - Górnośląskie Towarzystwo
Lotnicze S.A., Pyrzowice, Al. Korfantego 38, 40-161 Katowice, przy udziale Wykonawcy-
Max Bogl Polska Sp. z o.o., ul. Michała Śniegockiego 4-6, 52-414 Wrocław (KIO sygn.
2754/13 oraz KIO sygn. 2757/13) zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie Zamawiającego.
orzeka:
1. Uwzględnia oba odwołania i nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności
oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oraz nakazuje ponowną ocenę
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, w tym w szczególności wezwanie do
wyjaśnienia treści wniosku Wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie Skanska
S.A., Skanska a.s. w zakresie doświadczenia Pana Ł………. T……. oraz wezwanie do
wyjaśnienia treści wniosku Wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie IDS-BUD
S.A., QUMAK S.A., P…….. S………… Firma Budowlana BUDOPOL w zakresie spełnienia
warunku udziału w postępowaniu polegającego na wykonaniu roboty budowlanej polegającej
na budowie co najmniej jednej nowej nawierzchni lotniskowej w technologii z betonu
cementowego o powierzchni co najmniej 30.000 m² wraz z robotami odwodnieniowymi i
elektrycznymi w szczególności wyjaśnienie okoliczności zastosowanej powierzchni
nawierzchni w wykazywanej przez Odwołującego robocie budowlanej.
2. kosztami postępowania obciąża Zamawiającego - Górnośląskie Towarzystwo Lotnicze
S.A., Pyrzowice, Al. Korfantego 38, 40-161 Katowice, i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 40 000 zł 00 gr
(słownie: czterdzieści tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego –
Konsorcjum: Skanska S.A., Skanska a.s., ul. Zajączka 9, 01-518 Warszawa (KIO
sygn. 2754/13) oraz Konsorcjum: IDS-BUD S.A., QUMAK S.A., P………. S………..
Firma Budowlana BUDOPOL, ul. Grzybowska 87, 00-844 Warszawa (KIO sygn.
2757/13), tytułem wpisu od odwołań,
2.2. zasądza od Zamawiającego - Górnośląskie Towarzystwo Lotnicze S.A., Pyrzowice,
Al. Korfantego 38, 40-161 Katowice, na rzecz Odwołującego – Konsorcjum:
Skanska S.A., Skanska a.s., ul. Zajączka 9, 01-518 Warszawa (KIO sygn. 2754/13)
oraz Konsorcjum: IDS-BUD S.A., QUMAK S.A., P……… S………. Firma Budowlana
BUDOPOL, ul. Grzybowska 87, 00-844 Warszawa (KIO sygn. 2757/13), kwotę 40
000 zł 00 gr (słownie: czterdzieści tysięcy złotych zero groszy) stanowiącą koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołań.
Stosownie do Art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 907) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Katowicach.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt: KIO 2754/13
UZASADNIENIE
Zamawiający Górnośląskie Towarzystwo Lotnicze S.A. prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego w trybie przetargu ograniczonego pn.: „wybór wykonawcy robót
budowlanych polegających na budowie stanowiska odladzania samolotów realizowanego w
ramach zadania pod nazwą: Rozbudowa infrastruktury w celu zwiększenia możliwości
operacyjnych lotniska MPL Katowice, w trybie przetargu ograniczonego. Ogłoszenie o
przedmiotowym postępowaniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej 9 lipca 2013 roku pod numerem 2013/S 131-227329 09/07/2013. Odwołujący
Skanska S.A., Skanska a.s. wniósł odwołanie wobec: czynności Zamawiającego polegającej
na wykluczeniu Odwołującego oraz braku wezwania do złożenia oświadczeń i dokumentów,
wykluczenia Odwołującego na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy pzp w związku z art. 51
ust. 1a ustawy pzp- wobec bezpodstawnego uznania, że wskazany przez Odwołującego
Łukasz Then - kierownik robót sanitarnych, nie posiada, co najmniej 3-letniego
doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji
deszczowej, a tym samym uznanie, że Odwołujący nie spełnia warunków udziału w
postępowaniu, zaniechanie wezwania do wyjaśnień Odwołującego na podstawie art. 26. ust.
4 ustawy pzp. - wobec uznania, przez Zamawiającego, że Odwołujący nie wykonał „sieci
kanalizacji deszczowej", zaniechania wezwania do wyjaśnień Odwołującego na podstawie
art. 26 ust. 4 ustawy Pzp w zakresie dotyczącym doświadczenia Pana Ł……….. T………. .
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy pzp na skutek
bezzasadnego wykluczenia Odwołującego Skanska S.A. Skanska a.s. z postępowania o
udzielenie zamówienia publicznego, w oparciu o niemające oparcia w stanie faktycznym
twierdzenia Zamawiającego, że Odwołujący nie wykazał spełnienia warunków w
postępowaniu, art. 26. ust. 4 ustawy pzp na skutek, braku wezwania do wyjaśnień w zakresie
doświadczenia Pana Ł……… T…….. dotyczącego „kanalizacji deszczowej", a nie „sieci
kanalizacji deszczowej" oraz brak wezwania do wyjaśnień dotyczącego doświadczenia Pana
Ł………. T………. .
Odwołujący wniósł o unieważnienie czynności Zamawiającego polegających na wykluczeniu
Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia, przywróceniu Odwołującego do
postępowania, poprzez uznanie, że Odwołujący winien zostać zaproszony do złożenia ofert.
Odwołujący sformułował zarzut bezpodstawnego wykluczenie go na podstawie art. 24 ust. 2
pkt 4 ustawy pzp wobec nieuprawnionego uznania, że wskazany przez Odwołującego
Ł……….. T……….. - kierownik robót sanitarnych, nie posiada, co najmniej 3-letniego
doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji
deszczowej.
Odwołujący złożył wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie
zamówienia. Jednym z warunków dalszego udziału w postępowaniu było dysponowanie
odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia.
Zamawiający zastrzegł w ogłoszeniu, że uzna powyższy warunek za spełniony, jeżeli
Wykonawca wykaże, że dysponuje osobą kierownika robót sanitarnych posiadającą co
najmniej 3-letnie doświadczenie zawodowe w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie
sieci kanalizacji deszczowej.
Odwołujący wypełnił załącznik nr 4 do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
w którym wskazał na w/w stanowisko Ł………. T……….. i złożył oświadczenie, zgodnie z
wymogiem Zamawiającego, że posiada on co najmniej 3-letnie doświadczenie zawodowe w
kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji deszczowej. Odwołujący
podkreślił, że we wzorze wykazu osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia
Zamawiający nie wymagał żadnych szczegółowych danych. W kolumnie 4 wykazu osób -
„Doświadczenie" Zamawiający wskazał, iż należy podać dane zgodnie z określonymi
warunkami udziału w postępowaniu, a skoro warunkiem było posiadanie 3-letniego
doświadczenia należy uznać, że Odwołujący wypełnił prawidłowo wykaz osób i wskazał
dane, których Zamawiający żądał.
Zamawiający wezwał Odwołującego, do przedłożenia nowego wykazu, w którym powinien
np. wskazać konkretne zadania z podaniem pełnionych na zadaniu funkcji oraz okresu
realizacji w formacie umożliwiającym weryfikację miesięcy/lat doświadczenia w nawiasie np.
dzień -miesiąc -rok. Łączna suma poszczególnych zadań musi wynosić min 3 lata
doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci
kanalizacyjnej.
Odwołujący wskazał zadania oraz daty w formacie miesiąc/rok, w ramach których Pan
Ł……… T………. uzyskał doświadczenie wymagane przez Zamawiającego. W ocenie
Odwołującego wskazanie tych dat było żądaniem nadmiernym wobec brzmienia wykazu tj.
wskazania danych zgodnie z określonymi warunkami udziału w postępowaniu.
Zamawiający zawiadomił Odwołującego, że nie spełnia warunków udziału w postępowaniu i
wykluczył go z postępowania. Jako przyczynę wykluczenia podał, że Odwołujący nie wykazał
co najmniej 36 miesięcznego doświadczenia zawodowego, kierownika robót sanitarnych. Z
uwagi na fakt, że Odwołujący podał jako daty realizacji jedynie miesiąc/rok, Zamawiający nie
może zaliczyć miesięcy skrajnych, gdyż zadanie mogło rozpocząć się zarówno pierwszego
dnia danego miesiąca również ostatniego.
Odwołujący nie zgodził się z decyzją Zamawiającego. Stwierdził, że Zamawiający w żadnym
dokumencie nie wskazał jednoznacznie, że Odwołujący, ma obowiązek podać daty dzienne,
celem obliczenia okresów doświadczenia zawodowego Ł………. T……… . W ogłoszeniu,
zamieścił wymóg - 3 lata w wezwaniu z dnia 9.10.2013, wskazał przykładowy sposób opisu
okresu, poprzez wskazanie w nawiasie przykładowo formatu dzień-miesiąc-rok, a tym
samym dał możliwość Odwołującemu odmiennego opisu. Zwłaszcza, że ze wzoru wynika, że
Odwołujący powinien podać dane zgodne z określonymi w warunkami udziału w
postępowaniu. Brak jest jakiejkolwiek wzmianki, o sposobie zapisu w formacie dzień-
miesiąc-rok, uprawniającego Zamawiającego, do żądania od Odwołującego podania tych
danych. Tym samym, żądanie wskazania dat dziennych, jest zbyt daleko idące w stosunku
do opisu sposobu spełnienia tego warunku, zamieszczonego w ogłoszeniu.
Odwołujący argumentował, że Zamawiający nie powinien zastępować oświadczenia
wykonawcy swoim domniemaniem. Oświadczenie wykonawcy, że dana osoba na
poszczególnych inwestycjach pełniła funkcje od konkretnego miesiąca w danym roku do
konkretnego miesiąca danego roku, nie można interpretować inaczej, jak tylko poprzez
uznanie, że wskazana osoba wykonywała na określonych inwestycjach wskazaną funkcję od
początku danego miesiąca do końca miesiąca danego roku, według oświadczenia
wykonawcy złożonego w tym przedmiocie. Jeśli Zamawiający w tym zakresie miałby jakieś
wątpliwości mógł, w trybie art 26 ust. 4 ustawy prawo zamówień publicznych zwrócić się do
wykonawcy o wyjaśnienie treści przedłożonego dokumentu. Dopiero gdyby ewentualnie
wyjaśnienia wykonawcy wskazywały na inny okres pełnienia określonych funkcji na
inwestycji - pełnienie nie od początku wskazanego miesiąca, czy też nie do końca
wskazanego miesiąca - możliwa byłaby ocena tego doświadczenia w oparciu o konkretny
wskazany w tym zakresie okres przez wykonawcę. Z powyższego powodu, powinny zostać
włączone do okresu niezbędnego do spełnienia warunku doświadczenia, również miesiące
skrajne. Odwołujący postawił zarzut, ze Zamawiający zaniechał dokonania takiej czynności,
nie zwrócił się do Odwołującego o wyjaśnienie, a jedynie arbitralnie przesądził o braku
doświadczenia Pana Ł………. T…………, uznając, iż interpretacja Zamawiającego w
zakresie „miesięcy skrajnych" jest jedyną i słuszną interpretacją.
W ocenie Odwołującego, żądając daty dziennej, zamawiający dokonał interpretacji warunku
(faktycznej jego zmiany) po złożeniu ofert w toku ich oceny, która nie może prowadzić do
nieuzasadnionego wykluczenia wykonawcy zdolnego do wykonania zamówienia i
spełniającego warunki udziału w postępowaniu.
Odwołujący sformułował także zarzut bezpodstawnego uznania, bez wezwania do wyjaśnień
Odwołującego w trybie art. 26. ust. 4 ustawy pzp, że Odwołujący nie wykonał sieci kanalizacji
deszczowej, zgodnie z określonym warunkiem udziału w postępowaniu.
W uzupełnionym wykazie, na samej górze tabeli zawierającej informacje dotyczące
doświadczenia kierownika robót sanitarnych, Odwołujący wpisał, że wykaz dotyczy sieci
kanalizacji deszczowej. Odwołujący wskazał, że jeżeli Zamawiający miał w tym zakresie
jakiekolwiek wątpliwości, to powinien wezwać Odwołującego do złożenia stosownego
oświadczenia, zamiast bezpodstawnie domniemywać, że do wykonania sieci kanalizacji
deszczowej nie doszło.
Odwołujący wskazywał także, że Zamawiający w przedmiotowym postępowaniu definicji
sieci kanalizacji deszczowej nie podał w ogłoszeniu, tym samym, nie jest uprawniony do
uznania, że podany przez Odwołującego wykaz, nie spełnia jego warunku.
W ocenie Odwołującego decyzja Zamawiającego o wykluczeniu go z postępowania jest
przedwczesna i nie znajduje oparcia w przepisach obowiązującego prawa. Gdyby
Zamawiający nie zaniechał czynności wezwania do wyjaśnień Odwołującego nie musiałoby
dojść do wykluczenia Odwołującego, gdyż Odwołujący w ramach wyjaśnień z pewnością
byłby w stanie wytłumaczyć wątpliwości Zamawiającego. Tym samym, Odwołujący wskazał,
że winien zostać wezwany do wyjaśnień, a następnie przywrócony do udziału w
postępowaniu z uwagi na bezzasadność wykluczenia oraz zaproszony do złożenia ofert.
Sygn. akt: KIO 2757/13
Wykonawcy wspólnie ubiegający się o zamówienie IDS-BUD S.A., QUMAK S.A. oraz P……..
S………… prowadzący działalność gospodarczą pod firmą P……… S………. Firma
Budowlana „BUDOPOL” wnieśli odwołanie, w którym zarzucili Zamawiającemu naruszenie:
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp - poprzez wykluczenie Odwołującego z postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, mimo iż wykazał on spełnianie warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia, ewentualnie art. 26 ust. 4 Pzp - poprzez zaniechanie
wezwania Odwołującego do wyjaśnień w zakresie spełniania warunku posiadania wiedzy i
doświadczenia oraz art. 7 ust. 1 Pzp i innych przepisów ustawy Prawo zamówień
publicznych wymienionych w treści niniejszego odwołania, w wyniku czego Zamawiający
bezzasadnie wykluczył Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie Zamawiającemu:
unieważnienia decyzji o wynikach oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w tym
wykluczeniu Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jako
niespełniającego warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
przeprowadzenia ponownego badania i oceny wniosków z uwzględnieniem wniosku
Odwołującego, dopuszczenia Odwołującego do udziału w postępowaniu i zaproszenia do
złożenia oferty, wezwanie Odwołującego do wyjaśnień w zakresie spełniania warunku
posiadania wiedzy i doświadczenia.
Zgodnie z punktem III.2.3) SIWZ (kwalifikacje techniczne) o udzielenie zamówienia
publicznego mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące posiadania
wiedzy i doświadczenia. Zamawiający wskazał w SIWZ, że uzna powyższy warunek za
spełniony, jeżeli Wykonawca wykaże, że wykonał w okresie ostatnich pięciu lat przed
upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli
ich okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, najważniejsze roboty
budowlane. Przy czym pod pojęciem najważniejszych robót budowlanych Zamawiający
rozumie wykonanie co najmniej jednej roboty budowlanej obejmującej budowę nowej
nawierzchni lotniskowej w technologii z betonu cementowego o powierzchni co najmniej
30.000 m² wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Natomiast pod pojęciem
„budowy” należy rozumieć wykonanie obiektu w określonym miejscu a pod pojęciem
„nawierzchni lotniskowej” należy rozumieć drogę startową, drogę kołowania lub płaszczyznę
postoju statków powietrznych. Powyższa robota budowlana miała zostać potwierdzona
dowodem, że została wykonana w sposób należyty oraz wskazującym, że została ona
wykonana zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo zakończona.
Na potwierdzenie powyższego warunku Odwołujący złożył - wraz z wnioskiem o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu wykaz wykonanych robót budowlanych, w zakresie
niezbędnym do wykazania spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia, w którym wskazał na
Inwestycję: Budowa kapitalna peronu kompleksu terminalnego PP „ZOD” przy ul. Kyiwśkyj
Szliach 2/1 w mieście Boryspil, której zakres obejmował: budowę peronu o powierzchni
nawierzchni cementowo-betonowych i betonowych - 54 000 m², przygotowanie inżynieryjne
terenu, w tym: rozbiórka istniejących żelazobetonowych nawierzchni drogowych, likwidacja
terenów zielonych, instalacja tymczasowych dróg dojazdowych, wznoszenie sieci
inżynieryjnych i łącznościowych pod plan zabudowy terenu, prace podstawowe dotyczące
peronu: obróbka gruntu, praca na nasypie, rozpuszczanie, planowanie, uszczelnianie gruntu,
przywiezienie i usypanie gruntu mineralnego, stabilizacja i instalacja bazy, instalacja dolnej
warstwy nawierzchni mieszanki gruntowo - cementowej, instalacji górnej warstwy
nawierzchni cementowo - betonowej z betonu B-35 (M450), cięcie spoin instalacja kolektora
kanalizacyjnego dla ścieków deszczowych, wytworzenie i montaż trzech masztów
oświetleniowych, ochrona terenu przed podtopieniem.
Inwestycja została wykonana na rzecz Przedsiębiorstwa Państwowego „Zal oficijnych
delehacji” Zarządu Państwowego przez podmiot udostępniający Odwołującemu zasoby
(oświadczenie o udostępnieniu zasobów Korporacji „ALTIS-HOLDING” zostało załączone do
wniosku). Do wykazu załączone zostały referencje, które potwierdzały, iż wskazana robota
budowlana została wykonana w sposób należyty, zgodnie z zasadami sztuki budowlanej
oraz iż została prawidłowo zakończona.
W dniu 09.10.2013r. Zamawiający skierował do Odwołującego pismo, w którym wezwał – na
podstawie art. 26 ust. 3 Pzp - do uzupełnienia m.in. wykazu robót budowlanych. Wezwanie
Zamawiającego w tym zakresie było – zdaniem Odwołującego, dość lakoniczne.
Zamawiający wskazał na brzmienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia oraz na brzmienie zapisu dotyczącego roboty budowlanej wskazanej przez
Odwołującego w wykazie. Następnie dodał, iż „biorąc powyższe pod uwagę, Zamawiający
wzywa Państwa do złożenia nowego wykazu robót budowlanych potwierdzającego
spełnienie warunku udziału w postępowaniu. Winni Państwo wskazać jedną robotę
budowlaną polegającą na budowie co najmniej jednej nowej nawierzchni lotniskowej w
technologii z betonu cementowego o powierzchni co najmniej 30.000 m² wraz z
robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Pod pojęciem „budowy” należy rozumieć
wykonanie obiektu w określonym miejscu. Pod pojęciem „nawierzchni lotniskowej”
należy rozumieć drogę startowa, drogę kołowania lub płaszczyznę postoju statków
powietrznych. Brak jest nadto informacji o robotach odwodnieniowych i elektrycznych.
Nowy wykaz winien zawierać wszystkie informacje potwierdzające spełnienie warunków
udziału w postępowaniu zgodnie z ogłoszeniem o zamówieniu. Do nowej roboty budowlanej
wykazanej w wykazie należy dołączyć dowody dotyczące najważniejszych robót,
określających, czy roboty te zostały wykonane w sposób należyty oraz wskazujący czy
zostały wykonane zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo ukończone.”
Odwołujący udzielił na powyższe wezwanie odpowiedzi, w której wyjaśnił, iż „w
ramach wykazanej w załączniku nr 3 roboty budowlanej pod nazwą: „Budownictwo kapitalne
peronu kompleksu terminalowego PP „ZOD” przy ul. Kyjiwśkyj Szliach nr 2/1" w mieście
Boryspil, wybudowano nową nawierzchnię lotniskową tj. drogę startową, drogę kołowania
oraz płaszczyznę postoju statków, o powierzchni nawierzchni cementowo - betonowych i
betonowych - 54 000 m2 wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Pod pojęciem
budowy peronu należy rozumieć wybudowanie nowych nawierzchni pasów startowych, drogi
kołowania oraz płaszczyzn postoju. Wykazana przez nas na etapie składania wniosku robota
budowlana spełnia wymagania Zamawiającego. W związku z powyższym uzupełniały
Załącznik nr 3 Wykaz wykonanych robót budowlanych o informacje wskazujące na zakres
wykonanych prac, w ramach realizacji inwestycji, potwierdzające jednoznaczne spełnienie
posiadania warunku wiedzy i doświadczenia.”
W dniu 20.11.2013r. Odwołujący otrzymał informację o wynikach oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu i otrzymanych ocenach spełniania tych warunków.
Wynika z nich, iż Odwołujący nie spełnia warunków udziału w postępowaniu oraz że został
wykluczony z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp. W uzasadnieniu
Zamawiający wskazał, iż: na Wykonawcy (Odwołującym) ciąży obowiązek wykazania w
sposób jednoznaczny, co wykonano w ramach danego zadania. Wykonawca (Odwołujący)
został już raz wezwany do uzupełnienia dokumentu wykazu robót budowlanych. Treść
wezwania Zamawiającego w sposób jednoznaczny przytaczała warunek udziału w
postępowaniu, zatem ponowne dopytywanie (wyjaśnienie) w tej samej kwestii która była już
wskazana w piśmie z dnia 09.10.2013r. byłoby naruszeniem zasady uczciwej konkurencji i
równego traktowania wykonawców, tj. naruszenia art. 7 ust. 1 Pzp. Wyjaśnienia nie mogą
prowadzić w rzeczywistości do uzupełnienia treści dokumentu, która nie została w nim
zawarta. Zamawiający wskazał, że wskazana nawierzchnia dotyczy zarówno nawierzchni
cementowo – betonowej jak i betonowej, zatem na podstawie przedstawionych przez
Odwołującego w wykazie robót informacji nie wiadomo, jaką powierzchnię nawierzchni
wykonano w technologii betonu cementowego, tj. czy było to minimum 30 000 m². Ponadto,
jak wskazał Zamawiający, nie wiadomo, co Wykonawca (Odwołujący) ma na myśli pisząc
„budowa” - czy rozbudowę czy modernizację wymienionych nawierzchni.
Odwołujący zgodził się z Zamawiającym, że to na Wykonawcy ciąży obowiązek wykazania w
sposób jednoznaczny, co wykonano w ramach zadania. Jednakże zdaniem Odwołującego, w
taki właśnie sposób zostało przez niego wykazane spełnianie warunku w zakresie wiedzy i
doświadczenia. Podniósł, że z uzupełnionego przez niego wykazu wynika, iż w ramach
roboty budowlanej wskazanej na spełnienie warunku udziału w postępowaniu, wybudowano
nową nawierzchnię lotniskową, tj. drogę startową, drogę kołowania oraz płaszczyznę postoju
statków, o powierzchni nawierzchni cementowo - betonowych i betonowych - 54 000 m²,
wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Wskazał, że pod pojęciem budowy
peronu należy rozumieć wybudowanie nowych nawierzchni pasów startowych, drogi
kołowania oraz płaszczyzn postoju. Odwołujący wskazywał także, że niezrozumiałe i
budzące niepokój są w jego ocenie stwierdzenia Zamawiającego, iż „wątpliwym jest
wybudowanie pasów startowych (liczba mnoga), drogi kołowania i płaszczyzny postoju
samolotów w ramach powierzchni 54 000 m²”, oraz iż „nie wiadomo, co Odwołujący ma na
myśli pisząc „budowa” - czy rozbudowę czy modernizację wymienionych nawierzchni".
Odwołujący stwierdził w odwołaniu, że „nie będzie odnosił się do pierwszej części
powyższego twierdzenia, gdyż nie wie jakie - i przede wszystkim na podstawie czego -
wątpliwości zostały w Zamawiającym wzbudzone. Jednakże niezależnie od tego, jakie by
one były, nie stanowią samoistnej przesłanki do wykluczenia Wykonawcy z postępowania z
uwagi na niewykazanie spełniania warunków udziału w postępowaniu. Jeżeli zaś chodzi o to
co miał Odwołujący na myśli pisząc budowa - to akurat ten aspekt nie powinien wzbudzać
żadnych wątpliwości Zamawiającego. Odwołujący wprost oświadczył, iż w ramach
wskazanej przez niego roboty budowlanej wybudowano nową nawierzchnię lotniskową.
Zdaje się być więc oczywiste że nie chodziło ani o modernizację ani o rozbudowę.”
Odwołujący argumentował, że nawierzchnia wskazana przez Odwołującego w wykazie była
znacznie (prawie dwukrotnie) większa niż wymagana przez Zamawiającego nawierzchnia, a
Zamawiający w swym uzasadnieniu nie wskazał, dlaczego jego zdaniem nawierzchnia
cementowo - betonowa oraz betonowa nie jest tożsama z nawierzchnią z betonu
cementowego, uznanie przez Zamawiającego z góry iż nie zostało wykazane spełnienie
warunku udziału w postępowanie, jest twierdzeniem zbyt daleko idącym. W tym przypadku,
jeżeli Zamawiający miał jakiekolwiek wątpliwości, winien był zwrócić się do Wykonawcy o
udzielenie wyjaśnień. Odwołujący podkreślił, że jego zdaniem, złożone przez niego
oświadczenia i przedłożone przez niego dokumenty w sposób jednoznaczny potwierdzają
spełnianie warunku udziału w postępowania w zakresie wiedzy i doświadczenia. Nie powinny
wiec budzić żadnych wątpliwości Zamawiającego.
Odwołujący nie zgodził się z twierdzeniami Zamawiającego, jakoby jednokrotne wezwanie do
uzupełnienia zamykało możliwość wzywania tego samego wykonawcy do wyjaśnień.
Możliwość jednokrotnego wezwania dotyczy wezwania do uzupełnień, na podstawie art. 26
ust. 3 Pzp. Jednakże żaden przepis nie zabrania ponownego wzywania wykonawcy do
wyjaśnień. Odwołujący nie zgodził się również z twierdzeniem, iż wyjaśnienia powodują
zmianę oświadczenia Wykonawcy. Wyjaśnienia bowiem nie są uzupełnieniami. Mają one
rozwiać pewne wątpliwości. Są uszczegółowieniem a nie modyfikacją złożonego
oświadczenia. Odwołujący wskazywał także, że z dotychczasowych złożonych przez niego
oświadczeń nie wynika jednoznacznie iż przedmiotowa robota budowlana polegała na
rozbudowie bądź modernizacji albo że w ramach tej inwestycji wykonano nawierzchnię z
betonu cementowego o powierzchni mniejszej niż 30.000 m². Tylko bowiem w takiej sytuacji,
w której w sposób jednoznaczny z dotychczasowego oświadczenia Odwołującego
wynikałoby niespełnianie przez niego warunku udziału w postępowaniu, nie można by tego
było zastąpić oświadczeniem odmiennym złożonym w ramach wyjaśnień. Odwołujący
argumentował także, że sam Zamawiający podkreślał, iż informacje zawarte w oświadczeniu
budzą wątpliwości (poprzez użyte określenia takie jak: „nie wiadomo” czy „wątpliwe”) a nie
przekonanie o niespełnianiu warunków. Dlatego też w ocenie Odwołującego, Zamawiający
powinien był wdrożyć procedurę wezwania do wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4 Pzp.
Izba nie stwierdziła przesłanek do odrzucenia odwołań. Wbrew twierdzeniu Zamawiającego
zawartemu w treści odpowiedzi na odwołanie, pełnomocnik Odwołującego Skanska S.A.,
Skanska a.s. złożył pełnomocnictwo dla osoby podpisującej odwołanie w imieniu każdego z
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie, tj. Skanska S.A. Skanska a.s.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia, stanowiska i
dowody Stron złożone w trakcie rozprawy, Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołania zasługują na uwzględnienie.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że Odwołujący legitymują się uprawnieniem do
wniesienia odwołania, zgodnie z art. 179 ust. 1 Pzp. Złożyli wniosek o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu. W przypadku potwierdzenia zarzutów podniesionych w odwołaniu,
miałby szansę na dalsze uczestniczenie w postepowaniu i ewentualne uzyskanie
zamówienia.
Sygn. akt: KIO 2754/13
Izba ustaliła, że Wykonawcy zobowiązani byli wykazać spełnienie warunku posiadania
wiedzy i doświadczenia poprzez wypełnienie załącznika wg wzoru określonego przez
Zamawiającego. W załączniku należało wskazać osobę proponowaną na określone
stanowisko (w przypadku spornym na stanowisko kierownika robót sanitarnych).
Zamawiający wymagał także, aby wpisać w jednej z kolumn dane zgodnie z określonymi w
warunkami udziału w postępowaniu. Odwołujący wpisał, że proponowana na stanowisko
kierownika robót sanitarnych osoba posiada co najmniej 3-letnie doświadczenie zawodowe w
kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji deszczowej.
Zamawiający zwrócił się do Wykonawcy z prośbą o przedłożenie nowego wykazu, w którym
powinien np. wskazać konkretne zadania z podaniem pełnionych na zadaniu funkcji oraz
okresu realizacji w formacie umożliwiającym weryfikację miesięcy/lat doświadczenia w
nawiasie np. dzień -miesiąc -rok. Łączna suma poszczególnych zadań musi wynosić min 3
lata doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci
kanalizacyjnej. Wykonawca uzupełnił wykaz wpisując poszczególne zadania oraz podając
zakres z dokładnością miesięcy i lat realizowanych zadań. Zamawiający w treści informacji o
wykluczeniu Odwołującego z postępowania wskazał, że nie spełnia warunków udziału w
postępowaniu i wykluczył go z postępowania. Wskazał także, że Odwołujący nie wykazał co
najmniej 36 miesięcznego doświadczenia zawodowego, kierownika robót sanitarnych. Z
uwagi na fakt, że Odwołujący podał jako daty realizacji jedynie miesiąc/rok, Zamawiający nie
może zaliczyć miesięcy skrajnych, gdyż zadanie mogło rozpocząć się zarówno pierwszego
dnia danego miesiąca również ostatniego.
W ocenie Izby stanowisko Zamawiającego jest nieuprawnione, a zarzut naruszenia artykułu
26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych uzasadniony. W pierwszej kolejności należy
podnieść, że Zamawiający nie może wykluczyć Wykonawcy za brak spełnienia warunków
udziału w postępowaniu w sytuacji, gdy nie ma pewności, że warunek nie został spełniony. A
z taką właśnie okolicznością mamy do czynienia w niniejszym postępowaniu. Zamawiający
wprost stwierdził, że nie może zaliczyć (do okresu doświadczenia) miesięcy skrajnych, gdyż
zadanie mogło rozpocząć się zarówno pierwszego dnia danego miesiąca jak również
ostatniego. Zatem brak jest pewności, kiedy rozpoczęło się określone zadanie, czy można
zaliczyć do okresu doświadczenia cały miesiąc, czy też doświadczenie rozpoczęło się w
ostatnim dniu miesiąca, co oznacza brak możliwości zaliczenia do okresu doświadczenia
danego miesiąca. Dlatego też Zamawiający nie miał wiedzy, czy rzeczywiście wskazywana
osoba nie posiada pełnego trzyletniego okresu doświadczenia. Z tego tez względu Izba stoi
na stanowisku, że Zamawiający, w sytuacji gdy rozpoczął procedurę wyjaśniania dokładnego
zakresu doświadczenia w przypadku zaproponowanej osoby na stanowisko kierownika robót
sanitarnych powinien wyjaśnić wątpliwości do końca. Zamawiający zaniechał dokonania
takiej czynności, nie zwrócił się do Odwołującego o wyjaśnienie, a jedynie arbitralnie, bez
całkowitej pewności, przesądził o braku doświadczenia Pana Ł……….. T……….., uznając, iż
interpretacja Zamawiającego w zakresie „miesięcy skrajnych" jest jedyną i słuszną
interpretacją.
Nie ma także racji Zamawiający, wskazując, że wyjaśniał sporną okoliczność dotyczącą
okresu doświadczenia osoby proponowanej na stanowisko kierownika robót sanitarnych i nie
może zastosować na obecnym etapie postępowania ponownej procedury wyjaśnienia. W
pierwszej kolejności należy zauważyć, że ustawa Prawo zamówień publicznych nie
przesądza, ile razy zamawiający może zastosować procedurę wyjaśnienia w trybie art. 26
ust. 4 lub 87 ust. 1 ustawy. Ustawa ogranicza jedynie możliwość wielokrotnego wzywania
wykonawców do uzupełnienia dokumentów potwierdzających spełnienie warunków udziału w
postepowaniu w trybie art. 26 ust. 3. Przede wszystkim jednak należy zauważyć, że
Zamawiający wzywając do wyjaśnienia nie określił, że Wykonawca jest zobowiązany
przedstawić okres doświadczenia w schemacie dzień miesiąc rok. Zamawiający wskazał taki
sposób przedstawiania jako przykład (a nie obowiązek). Sposób określenia doświadczenia w
układzie dzień miesiąc rok nie wynikał także ze wzoru wykazu (treści SIWZ). Nadto w
przedstawionym w ofercie (w wykazie) okresie doświadczenia Odwołujący wskazywał
doświadczenie pozostałych osób proponowanych na wymagane stanowiska w schemacie
miesiąc rok (bez podawania dni), co Zamawiający uznał za wystarczające. Tym samym
Odwołujący nie mógł mieć świadomości co do okoliczności, że Zamawiający uzna za
niewłaściwy sposób przedstawienia informacji co do okresu doświadczenia osoby
wskazywane na stanowisko kierownika robót sanitarnych w formacie miesiąc/rok.
Dodatkowo Izba zauważa, że podejrzenie co do niewystarczającej liczby dni pojawiło się u
Zamawiającego dopiero w chwili, gdy otrzymał pierwsze wyjaśnienia od Odwołującego. W
ocenie Izby nie było żadnej przeszkody w uzyskaniu wyjaśnienia w zakresie bardziej
szczegółowym, w tym pozwalającym uzyskać wiedzę co do pełnej ilości dni.
Nadto Izba zauważa, że nie ma racji Zamawiający twierdząc, że przy obliczeniu okresu
doświadczenia tzw. miesiące skrajne (a więc wskazywane jako początkowe i końcowe przy
realizacji określonego zadania), należy każdorazowo pominąć. Z całą pewnością nie należy
pominąć miesiąca skrajnego, gdy wykazywana praca rozpoczęła się pierwszego dnia
miesiąca. Zamawiający nie ustalił takiej okoliczności, tj. czy w miesiącach skrajnych praca
rozpoczęła się pierwszego dnia miesiąca i bez uzyskania takiej informacji (nawet wcześniej
nie wskazując, że tę właśnie okoliczność zamierza wyjaśnić) dokonał wykluczenia
Odwołującego z postępowania z powodu braku spełnienia warunku udziału w postepowaniu.
Dodatkowo Izba zwraca uwagę, że dla przykładu, wskazywany przez Odwołującego dowód
w postaci protokołu odbioru końcowego oraz przekazania do użytkowania i eksploatacji II
etapu zadania „modernizacja nawierzchni lotniskowych na lotnisku w Powidzu” z dnia 17
marca 2011 roku co do okoliczności wykazania realizacji zadania przez osobę wskazywaną
na stanowisko kierownika robót sanitarnych potwierdza realizację zadania w okresie od
19.03.2010 r. do 19.11.2010 r. Jest to łącznie 8 miesięcy doświadczenia. Odjęcie w takim
przypadku miesięcy tzw. skrajnych, tzn. marca i listopada spowodowałoby bezpodstawne
odjęcie dwóch miesięcy doświadczenia wykonawcy. Z żadnej regulacji nie wynika tego
rodzaju sposób postępowania przy obliczaniu okresu doświadczenia. Jest on wyłącznie
efektem swobodnego uznania Zamawiającego.
Izba nie dokonywała obliczenia okresu doświadczenia wskazanego przez Odwołującego dla
osoby proponowanej na stanowisko kierownika robót sanitarnych. Jest to czynność, której
dokonuje komisja powołana w jednostce Zamawiającego na podstawie oświadczeń lub
innych dokumentów przedstawionych przez Wykonawcę. Dodatkowo należy zauważyć, że
przedmiotem odwołania i zarzutów jest brak dokonania właśnie czynności wyjaśnień, tym
samym ta czynność lub zaniechanie Zamawiającego podlega ocenie Izby. Izba nie może
dokonywać oceny czynności, której Zamawiający nie dokonywał z uwagi na fakt, że etap
obliczenia okresu doświadczenia jest czynnością po wezwaniu do wyjaśnień, a tej procedury
Zamawiający nie przeprowadził. Tym samym na tym etapie postępowania przedwczesna
była ocena spełnienia warunków udziału w postępowaniu przez Wykonawcę i w tym zakresie
wykluczenie go z postępowania; ocena będzie możliwa dopiero po udzieleniu niezbędnych
wyjaśnień na wezwanie Zamawiającego. Podkreślić także należy, że Zamawiający jest
uprawniony do dokonywania wyjaśnień w zakresie otrzymanych oświadczeń i dokumentów w
zakresie badania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w sytuacji, gdy pojawią się
kolejne wątpliwości.
Odnosząc się do drugiego z zarzutów Izba stoi na stanowisku, że brak było podstaw do
dokonania wykluczenia z postępowania Wykonawcy na podstawie stwierdzenia zawartego w
wykazie: „w ramach zadania wykonano kanalizację deszczową”. Zamawiający w sytuacji
jakichkolwiek wątpliwości powinien je wyjaśnić, tym bardziej w sytuacji, gdy wcześniej
dokonywana czynność wyjaśnienia nie dotyczyła bezpośrednio tej kwestii, a wątpliwości
pojawiły się dopiero po dokonanych uprzednio wyjaśnieniach. Zamawiający nie dokonał
czynności wyjaśnień, nie mając całkowitej pewności co do braku spełnienia warunku udziału
w postepowaniu, dokonał wykluczenia Odwołującego z postępowania, co było czynnością
nieprawidłową i z tego względu zarzut naruszenia art. 26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień
publicznych jest uzasadniony.
Sygn. akt: KIO 2757/13
Izba ustaliła, że Zamawiający żądał, aby Wykonawcy wykazali się wykonaniem jednej roboty
budowlanej, spełniającej następujące warunki: obejmującej budowę nowej nawierzchni
lotniskowej (należy przez nią rozumieć drogę startową drogę kołowania lub płaszczyznę
postoju statków powietrznych), nawierzchnia powinna zostać wykonana z betonu
cementowego o powierzchni co najmniej 30.000 m², powinna zostać wykonana z robotami
odwodnieniowymi i elektrycznymi, pod pojęciem budowy należy rozumieć obiekt w
określonym miejscu. Odwołujący przedstawił we wniosku o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu wykaz zrealizowanych robót, w tym wskazał zadanie, którego zakres
obejmował: budowę peronu o powierzchni nawierzchni cementowo-betonowych i
betonowych - 54 000 m². Zamawiający uznał, że przedstawione zadanie nie spełnia
wymagań SIWZ i wezwał Odwołującego do uzupełnienia wykazu w trybie artykułu 26 ust. 3
ustawy Prawo zamówień publicznych. W treści wezwania Zamawiający wskazał na
brzmienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia oraz na
brzmienie zapisu dotyczącego roboty budowlanej wskazanej przez Odwołującego w wykazie.
Odwołujący w odpowiedzi złożył wyjaśnienie, że wskazana uprzednio robota spełnia
wymagania Zamawiającego. W ramach roboty budowlanej wskazanej na spełnienie warunku
udziału w postępowaniu, wybudowano nową nawierzchnię lotniskową, tj. drogę startową,
drogę kołowania oraz płaszczyznę postoju statków, o powierzchni nawierzchni cementowo -
betonowych i betonowych - 54 000 m² wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi.
Pod pojęciem budowy peronu należy rozumieć wybudowanie nowych nawierzchni pasów
startowych, drogi kołowania oraz płaszczyzn postoju. iż w ramach wykazanej roboty
budowlanej wykonano powierzchnię 54 000 m² z nawierzchni cementowo - betonowej i
betonowej a Zamawiający wymagał wykonania nawierzchni z betonu cementowego o
powierzchni co najmniej 30 000 m². Zamawiający wykluczył Odwołującego z postepowania
stwierdzając, że w ramach wykazanej roboty budowlanej wykonano powierzchnię 54 000 m²
z nawierzchni cementowo - betonowej i betonowej a Zamawiający wymagał wykonania
nawierzchni z betonu cementowego o powierzchni co najmniej 30 000 m². Odwołujący
wskazywał, że nawierzchnia wskazana w wykazie była znacznie (prawie dwukrotnie)
większa niż wymagana przez Zamawiającego nawierzchnia, a Zamawiający w swym
uzasadnieniu nie wskazał, dlaczego jego zdaniem nawierzchnia cementowo - betonowa oraz
betonowa nie jest tożsama z nawierzchnią z betonu cementowego. Uznanie przez
Zamawiającego z góry iż nie zostało wykazane spełnienie warunku udziału w postępowanie,
jest twierdzeniem zbyt daleko idącym. W tym przypadku, jeżeli Zamawiający miał
jakiekolwiek wątpliwości, winien był zwrócić się do Wykonawcy o udzielenie wyjaśnień.
Nadto Zamawiający w uzasadnieniu wykluczenia Odwołującego z postepowania wskazał, że
„wątpliwym jest wybudowanie pasów startowych (liczba mnoga), drogi kołowania i
płaszczyzny postoju samolotów w ramach powierzchni 54 000 m²”, oraz iż „nie wiadomo, co
Odwołujący ma na myśli pisząc „budowa” - czy rozbudowę czy modernizację wymienionych
nawierzchni".
W ocenie Izby uzasadniony jest zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 26 ust. 4
ustawy Prawo zamówień publicznych. Izba ponownie podkreśla, że Zamawiający nie może
wykluczyć wykonawcy za brak spełnienia warunków udziału w postępowaniu w sytuacji, gdy
nie ma pewności, że warunek nie został spełniony. Z taką właśnie okolicznością mamy do
czynienia w niniejszym postępowaniu. Zamawiający winien był zwrócić się do Odwołującego
o udzielenie wyjaśnień co do okoliczności zastosowanej nawierzchni. Wbrew twierdzeniom
Odwołującego nie jest bez znaczenia rodzaj zastosowanej nawierzchni. Z wyjaśnień
Zamawiającego, a także z załączonego przez Zamawiającego dokumentu w postaci
wykazów pochodzących ze zbioru informacji lotniczych AIP wynika, że nawierzchnie
zastosowane na wskazanym lotnisku mogą być nie tylko betonowo – cementowe, ale także
betonowo - asfaltowe. Z tego względu jak najbardziej uzasadnione jest wyjaśnienie, czy
zastosowana nawierzchnia była betonowo-cementowa, jak wymagał w SIWZ Zamawiający.
W ocenie Izby zatem, Odwołujący powinien zostać wezwany do wyjaśnienia, jaka ilość
wśród wskazanych 54 000 m² obejmowała wymaganą nawierzchnię betonowo-cementową.
Z treści wykazu i odwołania wynika, że sam Odwołujący rozróżnia nawierzchnię na
betonowo - cementową i betonową. Z tego też względu podnoszone przez Odwołującego
argumenty, że nawierzchnia betonowo – cementowa i cementowa jest tożsama, nie znajdują
potwierdzenia w twierdzeniach samego Odwołującego. W odwołaniu Odwołujący wprost
stwierdził, że skoro Zamawiający miał wątpliwości, to powinien je wyjaśnić. Izba podziela
stanowisko Odwołującego, że Zamawiający powinien zwrócić się do Odwołującego o
wyjaśnienia, jaka ilość w wykonanych pracach to nawierzchnia betonowo – cementowa.
Wymóg wykonania nawierzchni betonowo- cementowej wynika wprost z treści SIWZ.
Odwołujący powinien wykazać, że wymóg ten spełnia. Wbrew twierdzeniom Odwołującego,
Zamawiający nie ma obowiązku tłumaczenia wykonawcy na etapie oceny ofert, dlaczego w
SIWZ postawił takie, a nie inne wymaganie.
Izba zauważa także, że uzasadnione jest twierdzenie Zamawiającego, że to na Wykonawcy
(w tym przypadku na Odwołującym) ciąży obowiązek wykazania w sposób jednoznaczny, co
wykonano w ramach danego zadania. Jednakże nie ma racji Zamawiający twierdząc, że
Odwołujący został już raz wezwany do uzupełnienia dokumentu wykazu robót budowlanych.
Odwołujący został wezwany do uzupełnienia dokumentów, gdyż, jak wyjaśnił Zamawiający w
trakcie rozprawy, w ocenie Zamawiającego przedstawiona w stanowiącym załącznik do
oferty wykazie zrealizowanych prac robota budowlana nie spełniała wymagań
Zamawiającego. Odwołujący w miejsce uzupełnienia wykazu złożył wyjaśnienia
Zamawiającemu, że przedstawiona przez niego praca spełnia wymagania SIWZ. Złożenie
przez Odwołującego wyjaśnień było więc spowodowane własną inicjatywą Odwołującego, a
nie wszczęciem przez Zamawiającego procedury wyjaśnień treści złożonej oferty. Jeśli u
Zamawiającego pojawiły się wątpliwości dodatkowe, powinien je wyjaśnić z Odwołującym,
wskazując dokładnie, jakie elementy oferty Odwołującego są dla Zamawiającego niejasne i
w jakim zakresie oczekuje odpowiedzi Odwołującego.
Oczywistym jest, że Zamawiający nie jest uprawniony do kilkukrotnego wyjaśniania tej samej
okoliczności. Jednakże w niniejszej sprawie wystąpiła sytuacja, polegająca na tym, że
warunek określony w SIWZ złożony był z wielu wymagań. Ponadto skierowane do
Odwołującego wezwanie do uzupełnienia wykazu było ogólne i nie dotyczyło konieczności
złożenia wyjaśnień dotyczących jakiejś szczególnej okoliczności. Podkreślić należy, że sam
Zamawiający przyznał, że kolejne pytania nasunęły się, gdy Odwołujący złożył wyjaśnienia
po wezwaniu do uzupełnienia wykazu. Tym samym Zamawiający powinien wezwać
Wykonawcę do wyjaśnień wprost wyrażając, wyjaśnienia jakich okoliczności Zamawiający
oczekuje. W wezwaniu do złożenia wyjaśnień powinien wskazać, jakie konkretnie
okoliczności powinny zostać wyjaśnione przez Odwołującego.
Nadto Izba stwierdziła, że nie ma racji Zamawiający, że „wątpliwym jest wybudowanie pasów
startowych (liczba mnoga), drogi kołowania i płaszczyzny postoju samolotów w ramach
powierzchni 54 000 m²”, oraz iż „nie wiadomo, co Odwołujący ma na myśli pisząc „budowa” -
czy rozbudowę czy modernizację wymienionych nawierzchni". Po pierwsze, Zamawiający w
treści warunku opisanego w SIWZ stwierdził, że pod pojęciem „budowy” należy rozumieć
wykonanie obiektu w określonym miejscu, a pod pojęciem „nawierzchni lotniskowej” należy
rozumieć drogę startową, drogę kołowania lub płaszczyznę postoju statków powietrznych.
Zamawiający nie udowodnił (a to jest wymagane przy wykluczeniu za niespełnienie
warunków udziału w postępowaniu), aby Odwołujący nie wykonał drogi startowej, drogi
kołowania lub płaszczyzny postoju statków powietrznych w określonym miejscu. Nie można
stwierdzić, aby treść warunku stwierdzała, żeby wymienione powyżej obiekty miały powstać
w miejscu, gdzie dotychczas obiekty takie nie istniały. Wykonanie ww. obiektów zgodnie z
opisem warunku w SIWZ może, zdaniem Izby, zostać zrealizowane na nowo także w
miejscu, gdzie dotychczas istniało lotnisko. Zamawiający nie udowodnił, aby Odwołujący nie
wykonał drogi startowej, drogi kołowania lub płaszczyzny postoju statków powietrznych w
określonym miejscu. Z całą pewnością nie można uznać za uprawnione stwierdzenie
Zamawiającego wyrażające wątpliwość co do spełnienia warunku udziału w postępowaniu.
Wątpliwości nie są bowiem podstawą do wykluczenia wykonawcy za brak spełnienia
warunku udziału w postępowaniu.
Izba nie wzięła pod uwagę przedstawionego przez Zamawiającego w trakcie rozprawy
dowodu w postaci wykazów pochodzących ze zbioru informacji lotniczych AIP
wskazywanych na okoliczność wykonanych pasów startowych na przedmiotowym lotnisku.
Należy wskazać, że dokument ten w tym zakresie nie był przetłumaczony na język polski w
całości.
Należy zauważyć, że przedmiotem odwołania i zarzutów jest brak dokonania przez
Zamawiającego czynności wyjaśnień, tym samym ta czynność lub zaniechanie
Zamawiającego podlega ocenie Izby. Procedury wyjaśnień w ocenie Izby, Zamawiający nie
przeprowadził w wystarczającym zakresie, z tego względu odwołanie podlegało
uwzględnieniu. Na tym etapie postępowania zatem przedwczesna jest ocena spełnienia
warunków udziału w postępowaniu przez Wykonawcę i w tym zakresie ocena wykluczenia
go z postępowania. Ocena będzie możliwa dopiero po udzieleniu przez Wykonawcę
niezbędnych wyjaśnień na wezwanie Zamawiającego. To Zamawiający dokonując ponownej
czynności badania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, tj. po uzyskaniu
wyjaśnień od Odwołującego, będzie miał możliwość oceny spełnienia warunków udziału w
postepowaniu.
Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania. Na podstawie § 5
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości oraz
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r., Nr 41, poz. 238) do kosztów
postępowania odwoławczego Izba zaliczyła w całości uiszczony wpis, zgodnie z § 3 pkt 1
rozporządzenia.
Przewodniczący:
…………..……………
Sygn. akt: KIO 2757/13
WYROK
z dnia 17 grudnia 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Aneta Mlącka
Protokolant: Magdalena Cwyl
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 16 grudnia 2013 r. w Warszawie odwołań wniesionych
do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 29 listopada 2013 r. przez Odwołującego –
a) Konsorcjum: Skanska S.A., Skanska a.s., ul. Zajączka 9, 01-518 Warszawa (KIO
sygn. 2754/13)
b) Konsorcjum: IDS-BUD S.A., QUMAK S.A., P……… S…… Firma Budowlana
BUDOPOL, ul. Grzybowska 87, 00-844 Warszawa (KIO sygn. 2757/13),
w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego - Górnośląskie Towarzystwo
Lotnicze S.A., Pyrzowice, Al. Korfantego 38, 40-161 Katowice, przy udziale Wykonawcy-
Max Bogl Polska Sp. z o.o., ul. Michała Śniegockiego 4-6, 52-414 Wrocław (KIO sygn.
2754/13 oraz KIO sygn. 2757/13) zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie Zamawiającego.
orzeka:
1. Uwzględnia oba odwołania i nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności
oceny wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oraz nakazuje ponowną ocenę
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, w tym w szczególności wezwanie do
wyjaśnienia treści wniosku Wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie Skanska
S.A., Skanska a.s. w zakresie doświadczenia Pana Ł………. T……. oraz wezwanie do
wyjaśnienia treści wniosku Wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie IDS-BUD
S.A., QUMAK S.A., P…….. S………… Firma Budowlana BUDOPOL w zakresie spełnienia
warunku udziału w postępowaniu polegającego na wykonaniu roboty budowlanej polegającej
na budowie co najmniej jednej nowej nawierzchni lotniskowej w technologii z betonu
cementowego o powierzchni co najmniej 30.000 m² wraz z robotami odwodnieniowymi i
elektrycznymi w szczególności wyjaśnienie okoliczności zastosowanej powierzchni
nawierzchni w wykazywanej przez Odwołującego robocie budowlanej.
2. kosztami postępowania obciąża Zamawiającego - Górnośląskie Towarzystwo Lotnicze
S.A., Pyrzowice, Al. Korfantego 38, 40-161 Katowice, i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 40 000 zł 00 gr
(słownie: czterdzieści tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez Odwołującego –
Konsorcjum: Skanska S.A., Skanska a.s., ul. Zajączka 9, 01-518 Warszawa (KIO
sygn. 2754/13) oraz Konsorcjum: IDS-BUD S.A., QUMAK S.A., P………. S………..
Firma Budowlana BUDOPOL, ul. Grzybowska 87, 00-844 Warszawa (KIO sygn.
2757/13), tytułem wpisu od odwołań,
2.2. zasądza od Zamawiającego - Górnośląskie Towarzystwo Lotnicze S.A., Pyrzowice,
Al. Korfantego 38, 40-161 Katowice, na rzecz Odwołującego – Konsorcjum:
Skanska S.A., Skanska a.s., ul. Zajączka 9, 01-518 Warszawa (KIO sygn. 2754/13)
oraz Konsorcjum: IDS-BUD S.A., QUMAK S.A., P……… S………. Firma Budowlana
BUDOPOL, ul. Grzybowska 87, 00-844 Warszawa (KIO sygn. 2757/13), kwotę 40
000 zł 00 gr (słownie: czterdzieści tysięcy złotych zero groszy) stanowiącą koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołań.
Stosownie do Art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r. poz. 907) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Katowicach.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt: KIO 2754/13
UZASADNIENIE
Zamawiający Górnośląskie Towarzystwo Lotnicze S.A. prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego w trybie przetargu ograniczonego pn.: „wybór wykonawcy robót
budowlanych polegających na budowie stanowiska odladzania samolotów realizowanego w
ramach zadania pod nazwą: Rozbudowa infrastruktury w celu zwiększenia możliwości
operacyjnych lotniska MPL Katowice, w trybie przetargu ograniczonego. Ogłoszenie o
przedmiotowym postępowaniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii
Europejskiej 9 lipca 2013 roku pod numerem 2013/S 131-227329 09/07/2013. Odwołujący
Skanska S.A., Skanska a.s. wniósł odwołanie wobec: czynności Zamawiającego polegającej
na wykluczeniu Odwołującego oraz braku wezwania do złożenia oświadczeń i dokumentów,
wykluczenia Odwołującego na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy pzp w związku z art. 51
ust. 1a ustawy pzp- wobec bezpodstawnego uznania, że wskazany przez Odwołującego
Łukasz Then - kierownik robót sanitarnych, nie posiada, co najmniej 3-letniego
doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji
deszczowej, a tym samym uznanie, że Odwołujący nie spełnia warunków udziału w
postępowaniu, zaniechanie wezwania do wyjaśnień Odwołującego na podstawie art. 26. ust.
4 ustawy pzp. - wobec uznania, przez Zamawiającego, że Odwołujący nie wykonał „sieci
kanalizacji deszczowej", zaniechania wezwania do wyjaśnień Odwołującego na podstawie
art. 26 ust. 4 ustawy Pzp w zakresie dotyczącym doświadczenia Pana Ł……….. T………. .
Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy pzp na skutek
bezzasadnego wykluczenia Odwołującego Skanska S.A. Skanska a.s. z postępowania o
udzielenie zamówienia publicznego, w oparciu o niemające oparcia w stanie faktycznym
twierdzenia Zamawiającego, że Odwołujący nie wykazał spełnienia warunków w
postępowaniu, art. 26. ust. 4 ustawy pzp na skutek, braku wezwania do wyjaśnień w zakresie
doświadczenia Pana Ł……… T…….. dotyczącego „kanalizacji deszczowej", a nie „sieci
kanalizacji deszczowej" oraz brak wezwania do wyjaśnień dotyczącego doświadczenia Pana
Ł………. T………. .
Odwołujący wniósł o unieważnienie czynności Zamawiającego polegających na wykluczeniu
Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia, przywróceniu Odwołującego do
postępowania, poprzez uznanie, że Odwołujący winien zostać zaproszony do złożenia ofert.
Odwołujący sformułował zarzut bezpodstawnego wykluczenie go na podstawie art. 24 ust. 2
pkt 4 ustawy pzp wobec nieuprawnionego uznania, że wskazany przez Odwołującego
Ł……….. T……….. - kierownik robót sanitarnych, nie posiada, co najmniej 3-letniego
doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji
deszczowej.
Odwołujący złożył wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie
zamówienia. Jednym z warunków dalszego udziału w postępowaniu było dysponowanie
odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia.
Zamawiający zastrzegł w ogłoszeniu, że uzna powyższy warunek za spełniony, jeżeli
Wykonawca wykaże, że dysponuje osobą kierownika robót sanitarnych posiadającą co
najmniej 3-letnie doświadczenie zawodowe w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie
sieci kanalizacji deszczowej.
Odwołujący wypełnił załącznik nr 4 do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
w którym wskazał na w/w stanowisko Ł………. T……….. i złożył oświadczenie, zgodnie z
wymogiem Zamawiającego, że posiada on co najmniej 3-letnie doświadczenie zawodowe w
kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji deszczowej. Odwołujący
podkreślił, że we wzorze wykazu osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia
Zamawiający nie wymagał żadnych szczegółowych danych. W kolumnie 4 wykazu osób -
„Doświadczenie" Zamawiający wskazał, iż należy podać dane zgodnie z określonymi
warunkami udziału w postępowaniu, a skoro warunkiem było posiadanie 3-letniego
doświadczenia należy uznać, że Odwołujący wypełnił prawidłowo wykaz osób i wskazał
dane, których Zamawiający żądał.
Zamawiający wezwał Odwołującego, do przedłożenia nowego wykazu, w którym powinien
np. wskazać konkretne zadania z podaniem pełnionych na zadaniu funkcji oraz okresu
realizacji w formacie umożliwiającym weryfikację miesięcy/lat doświadczenia w nawiasie np.
dzień -miesiąc -rok. Łączna suma poszczególnych zadań musi wynosić min 3 lata
doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci
kanalizacyjnej.
Odwołujący wskazał zadania oraz daty w formacie miesiąc/rok, w ramach których Pan
Ł……… T………. uzyskał doświadczenie wymagane przez Zamawiającego. W ocenie
Odwołującego wskazanie tych dat było żądaniem nadmiernym wobec brzmienia wykazu tj.
wskazania danych zgodnie z określonymi warunkami udziału w postępowaniu.
Zamawiający zawiadomił Odwołującego, że nie spełnia warunków udziału w postępowaniu i
wykluczył go z postępowania. Jako przyczynę wykluczenia podał, że Odwołujący nie wykazał
co najmniej 36 miesięcznego doświadczenia zawodowego, kierownika robót sanitarnych. Z
uwagi na fakt, że Odwołujący podał jako daty realizacji jedynie miesiąc/rok, Zamawiający nie
może zaliczyć miesięcy skrajnych, gdyż zadanie mogło rozpocząć się zarówno pierwszego
dnia danego miesiąca również ostatniego.
Odwołujący nie zgodził się z decyzją Zamawiającego. Stwierdził, że Zamawiający w żadnym
dokumencie nie wskazał jednoznacznie, że Odwołujący, ma obowiązek podać daty dzienne,
celem obliczenia okresów doświadczenia zawodowego Ł………. T……… . W ogłoszeniu,
zamieścił wymóg - 3 lata w wezwaniu z dnia 9.10.2013, wskazał przykładowy sposób opisu
okresu, poprzez wskazanie w nawiasie przykładowo formatu dzień-miesiąc-rok, a tym
samym dał możliwość Odwołującemu odmiennego opisu. Zwłaszcza, że ze wzoru wynika, że
Odwołujący powinien podać dane zgodne z określonymi w warunkami udziału w
postępowaniu. Brak jest jakiejkolwiek wzmianki, o sposobie zapisu w formacie dzień-
miesiąc-rok, uprawniającego Zamawiającego, do żądania od Odwołującego podania tych
danych. Tym samym, żądanie wskazania dat dziennych, jest zbyt daleko idące w stosunku
do opisu sposobu spełnienia tego warunku, zamieszczonego w ogłoszeniu.
Odwołujący argumentował, że Zamawiający nie powinien zastępować oświadczenia
wykonawcy swoim domniemaniem. Oświadczenie wykonawcy, że dana osoba na
poszczególnych inwestycjach pełniła funkcje od konkretnego miesiąca w danym roku do
konkretnego miesiąca danego roku, nie można interpretować inaczej, jak tylko poprzez
uznanie, że wskazana osoba wykonywała na określonych inwestycjach wskazaną funkcję od
początku danego miesiąca do końca miesiąca danego roku, według oświadczenia
wykonawcy złożonego w tym przedmiocie. Jeśli Zamawiający w tym zakresie miałby jakieś
wątpliwości mógł, w trybie art 26 ust. 4 ustawy prawo zamówień publicznych zwrócić się do
wykonawcy o wyjaśnienie treści przedłożonego dokumentu. Dopiero gdyby ewentualnie
wyjaśnienia wykonawcy wskazywały na inny okres pełnienia określonych funkcji na
inwestycji - pełnienie nie od początku wskazanego miesiąca, czy też nie do końca
wskazanego miesiąca - możliwa byłaby ocena tego doświadczenia w oparciu o konkretny
wskazany w tym zakresie okres przez wykonawcę. Z powyższego powodu, powinny zostać
włączone do okresu niezbędnego do spełnienia warunku doświadczenia, również miesiące
skrajne. Odwołujący postawił zarzut, ze Zamawiający zaniechał dokonania takiej czynności,
nie zwrócił się do Odwołującego o wyjaśnienie, a jedynie arbitralnie przesądził o braku
doświadczenia Pana Ł………. T…………, uznając, iż interpretacja Zamawiającego w
zakresie „miesięcy skrajnych" jest jedyną i słuszną interpretacją.
W ocenie Odwołującego, żądając daty dziennej, zamawiający dokonał interpretacji warunku
(faktycznej jego zmiany) po złożeniu ofert w toku ich oceny, która nie może prowadzić do
nieuzasadnionego wykluczenia wykonawcy zdolnego do wykonania zamówienia i
spełniającego warunki udziału w postępowaniu.
Odwołujący sformułował także zarzut bezpodstawnego uznania, bez wezwania do wyjaśnień
Odwołującego w trybie art. 26. ust. 4 ustawy pzp, że Odwołujący nie wykonał sieci kanalizacji
deszczowej, zgodnie z określonym warunkiem udziału w postępowaniu.
W uzupełnionym wykazie, na samej górze tabeli zawierającej informacje dotyczące
doświadczenia kierownika robót sanitarnych, Odwołujący wpisał, że wykaz dotyczy sieci
kanalizacji deszczowej. Odwołujący wskazał, że jeżeli Zamawiający miał w tym zakresie
jakiekolwiek wątpliwości, to powinien wezwać Odwołującego do złożenia stosownego
oświadczenia, zamiast bezpodstawnie domniemywać, że do wykonania sieci kanalizacji
deszczowej nie doszło.
Odwołujący wskazywał także, że Zamawiający w przedmiotowym postępowaniu definicji
sieci kanalizacji deszczowej nie podał w ogłoszeniu, tym samym, nie jest uprawniony do
uznania, że podany przez Odwołującego wykaz, nie spełnia jego warunku.
W ocenie Odwołującego decyzja Zamawiającego o wykluczeniu go z postępowania jest
przedwczesna i nie znajduje oparcia w przepisach obowiązującego prawa. Gdyby
Zamawiający nie zaniechał czynności wezwania do wyjaśnień Odwołującego nie musiałoby
dojść do wykluczenia Odwołującego, gdyż Odwołujący w ramach wyjaśnień z pewnością
byłby w stanie wytłumaczyć wątpliwości Zamawiającego. Tym samym, Odwołujący wskazał,
że winien zostać wezwany do wyjaśnień, a następnie przywrócony do udziału w
postępowaniu z uwagi na bezzasadność wykluczenia oraz zaproszony do złożenia ofert.
Sygn. akt: KIO 2757/13
Wykonawcy wspólnie ubiegający się o zamówienie IDS-BUD S.A., QUMAK S.A. oraz P……..
S………… prowadzący działalność gospodarczą pod firmą P……… S………. Firma
Budowlana „BUDOPOL” wnieśli odwołanie, w którym zarzucili Zamawiającemu naruszenie:
art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp - poprzez wykluczenie Odwołującego z postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, mimo iż wykazał on spełnianie warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia, ewentualnie art. 26 ust. 4 Pzp - poprzez zaniechanie
wezwania Odwołującego do wyjaśnień w zakresie spełniania warunku posiadania wiedzy i
doświadczenia oraz art. 7 ust. 1 Pzp i innych przepisów ustawy Prawo zamówień
publicznych wymienionych w treści niniejszego odwołania, w wyniku czego Zamawiający
bezzasadnie wykluczył Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania w całości i nakazanie Zamawiającemu:
unieważnienia decyzji o wynikach oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w tym
wykluczeniu Odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jako
niespełniającego warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
przeprowadzenia ponownego badania i oceny wniosków z uwzględnieniem wniosku
Odwołującego, dopuszczenia Odwołującego do udziału w postępowaniu i zaproszenia do
złożenia oferty, wezwanie Odwołującego do wyjaśnień w zakresie spełniania warunku
posiadania wiedzy i doświadczenia.
Zgodnie z punktem III.2.3) SIWZ (kwalifikacje techniczne) o udzielenie zamówienia
publicznego mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące posiadania
wiedzy i doświadczenia. Zamawiający wskazał w SIWZ, że uzna powyższy warunek za
spełniony, jeżeli Wykonawca wykaże, że wykonał w okresie ostatnich pięciu lat przed
upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a jeżeli
ich okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, najważniejsze roboty
budowlane. Przy czym pod pojęciem najważniejszych robót budowlanych Zamawiający
rozumie wykonanie co najmniej jednej roboty budowlanej obejmującej budowę nowej
nawierzchni lotniskowej w technologii z betonu cementowego o powierzchni co najmniej
30.000 m² wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Natomiast pod pojęciem
„budowy” należy rozumieć wykonanie obiektu w określonym miejscu a pod pojęciem
„nawierzchni lotniskowej” należy rozumieć drogę startową, drogę kołowania lub płaszczyznę
postoju statków powietrznych. Powyższa robota budowlana miała zostać potwierdzona
dowodem, że została wykonana w sposób należyty oraz wskazującym, że została ona
wykonana zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo zakończona.
Na potwierdzenie powyższego warunku Odwołujący złożył - wraz z wnioskiem o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu wykaz wykonanych robót budowlanych, w zakresie
niezbędnym do wykazania spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia, w którym wskazał na
Inwestycję: Budowa kapitalna peronu kompleksu terminalnego PP „ZOD” przy ul. Kyiwśkyj
Szliach 2/1 w mieście Boryspil, której zakres obejmował: budowę peronu o powierzchni
nawierzchni cementowo-betonowych i betonowych - 54 000 m², przygotowanie inżynieryjne
terenu, w tym: rozbiórka istniejących żelazobetonowych nawierzchni drogowych, likwidacja
terenów zielonych, instalacja tymczasowych dróg dojazdowych, wznoszenie sieci
inżynieryjnych i łącznościowych pod plan zabudowy terenu, prace podstawowe dotyczące
peronu: obróbka gruntu, praca na nasypie, rozpuszczanie, planowanie, uszczelnianie gruntu,
przywiezienie i usypanie gruntu mineralnego, stabilizacja i instalacja bazy, instalacja dolnej
warstwy nawierzchni mieszanki gruntowo - cementowej, instalacji górnej warstwy
nawierzchni cementowo - betonowej z betonu B-35 (M450), cięcie spoin instalacja kolektora
kanalizacyjnego dla ścieków deszczowych, wytworzenie i montaż trzech masztów
oświetleniowych, ochrona terenu przed podtopieniem.
Inwestycja została wykonana na rzecz Przedsiębiorstwa Państwowego „Zal oficijnych
delehacji” Zarządu Państwowego przez podmiot udostępniający Odwołującemu zasoby
(oświadczenie o udostępnieniu zasobów Korporacji „ALTIS-HOLDING” zostało załączone do
wniosku). Do wykazu załączone zostały referencje, które potwierdzały, iż wskazana robota
budowlana została wykonana w sposób należyty, zgodnie z zasadami sztuki budowlanej
oraz iż została prawidłowo zakończona.
W dniu 09.10.2013r. Zamawiający skierował do Odwołującego pismo, w którym wezwał – na
podstawie art. 26 ust. 3 Pzp - do uzupełnienia m.in. wykazu robót budowlanych. Wezwanie
Zamawiającego w tym zakresie było – zdaniem Odwołującego, dość lakoniczne.
Zamawiający wskazał na brzmienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia oraz na brzmienie zapisu dotyczącego roboty budowlanej wskazanej przez
Odwołującego w wykazie. Następnie dodał, iż „biorąc powyższe pod uwagę, Zamawiający
wzywa Państwa do złożenia nowego wykazu robót budowlanych potwierdzającego
spełnienie warunku udziału w postępowaniu. Winni Państwo wskazać jedną robotę
budowlaną polegającą na budowie co najmniej jednej nowej nawierzchni lotniskowej w
technologii z betonu cementowego o powierzchni co najmniej 30.000 m² wraz z
robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Pod pojęciem „budowy” należy rozumieć
wykonanie obiektu w określonym miejscu. Pod pojęciem „nawierzchni lotniskowej”
należy rozumieć drogę startowa, drogę kołowania lub płaszczyznę postoju statków
powietrznych. Brak jest nadto informacji o robotach odwodnieniowych i elektrycznych.
Nowy wykaz winien zawierać wszystkie informacje potwierdzające spełnienie warunków
udziału w postępowaniu zgodnie z ogłoszeniem o zamówieniu. Do nowej roboty budowlanej
wykazanej w wykazie należy dołączyć dowody dotyczące najważniejszych robót,
określających, czy roboty te zostały wykonane w sposób należyty oraz wskazujący czy
zostały wykonane zgodnie z zasadami sztuki budowlanej i prawidłowo ukończone.”
Odwołujący udzielił na powyższe wezwanie odpowiedzi, w której wyjaśnił, iż „w
ramach wykazanej w załączniku nr 3 roboty budowlanej pod nazwą: „Budownictwo kapitalne
peronu kompleksu terminalowego PP „ZOD” przy ul. Kyjiwśkyj Szliach nr 2/1" w mieście
Boryspil, wybudowano nową nawierzchnię lotniskową tj. drogę startową, drogę kołowania
oraz płaszczyznę postoju statków, o powierzchni nawierzchni cementowo - betonowych i
betonowych - 54 000 m2 wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Pod pojęciem
budowy peronu należy rozumieć wybudowanie nowych nawierzchni pasów startowych, drogi
kołowania oraz płaszczyzn postoju. Wykazana przez nas na etapie składania wniosku robota
budowlana spełnia wymagania Zamawiającego. W związku z powyższym uzupełniały
Załącznik nr 3 Wykaz wykonanych robót budowlanych o informacje wskazujące na zakres
wykonanych prac, w ramach realizacji inwestycji, potwierdzające jednoznaczne spełnienie
posiadania warunku wiedzy i doświadczenia.”
W dniu 20.11.2013r. Odwołujący otrzymał informację o wynikach oceny spełniania
warunków udziału w postępowaniu i otrzymanych ocenach spełniania tych warunków.
Wynika z nich, iż Odwołujący nie spełnia warunków udziału w postępowaniu oraz że został
wykluczony z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp. W uzasadnieniu
Zamawiający wskazał, iż: na Wykonawcy (Odwołującym) ciąży obowiązek wykazania w
sposób jednoznaczny, co wykonano w ramach danego zadania. Wykonawca (Odwołujący)
został już raz wezwany do uzupełnienia dokumentu wykazu robót budowlanych. Treść
wezwania Zamawiającego w sposób jednoznaczny przytaczała warunek udziału w
postępowaniu, zatem ponowne dopytywanie (wyjaśnienie) w tej samej kwestii która była już
wskazana w piśmie z dnia 09.10.2013r. byłoby naruszeniem zasady uczciwej konkurencji i
równego traktowania wykonawców, tj. naruszenia art. 7 ust. 1 Pzp. Wyjaśnienia nie mogą
prowadzić w rzeczywistości do uzupełnienia treści dokumentu, która nie została w nim
zawarta. Zamawiający wskazał, że wskazana nawierzchnia dotyczy zarówno nawierzchni
cementowo – betonowej jak i betonowej, zatem na podstawie przedstawionych przez
Odwołującego w wykazie robót informacji nie wiadomo, jaką powierzchnię nawierzchni
wykonano w technologii betonu cementowego, tj. czy było to minimum 30 000 m². Ponadto,
jak wskazał Zamawiający, nie wiadomo, co Wykonawca (Odwołujący) ma na myśli pisząc
„budowa” - czy rozbudowę czy modernizację wymienionych nawierzchni.
Odwołujący zgodził się z Zamawiającym, że to na Wykonawcy ciąży obowiązek wykazania w
sposób jednoznaczny, co wykonano w ramach zadania. Jednakże zdaniem Odwołującego, w
taki właśnie sposób zostało przez niego wykazane spełnianie warunku w zakresie wiedzy i
doświadczenia. Podniósł, że z uzupełnionego przez niego wykazu wynika, iż w ramach
roboty budowlanej wskazanej na spełnienie warunku udziału w postępowaniu, wybudowano
nową nawierzchnię lotniskową, tj. drogę startową, drogę kołowania oraz płaszczyznę postoju
statków, o powierzchni nawierzchni cementowo - betonowych i betonowych - 54 000 m²,
wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi. Wskazał, że pod pojęciem budowy
peronu należy rozumieć wybudowanie nowych nawierzchni pasów startowych, drogi
kołowania oraz płaszczyzn postoju. Odwołujący wskazywał także, że niezrozumiałe i
budzące niepokój są w jego ocenie stwierdzenia Zamawiającego, iż „wątpliwym jest
wybudowanie pasów startowych (liczba mnoga), drogi kołowania i płaszczyzny postoju
samolotów w ramach powierzchni 54 000 m²”, oraz iż „nie wiadomo, co Odwołujący ma na
myśli pisząc „budowa” - czy rozbudowę czy modernizację wymienionych nawierzchni".
Odwołujący stwierdził w odwołaniu, że „nie będzie odnosił się do pierwszej części
powyższego twierdzenia, gdyż nie wie jakie - i przede wszystkim na podstawie czego -
wątpliwości zostały w Zamawiającym wzbudzone. Jednakże niezależnie od tego, jakie by
one były, nie stanowią samoistnej przesłanki do wykluczenia Wykonawcy z postępowania z
uwagi na niewykazanie spełniania warunków udziału w postępowaniu. Jeżeli zaś chodzi o to
co miał Odwołujący na myśli pisząc budowa - to akurat ten aspekt nie powinien wzbudzać
żadnych wątpliwości Zamawiającego. Odwołujący wprost oświadczył, iż w ramach
wskazanej przez niego roboty budowlanej wybudowano nową nawierzchnię lotniskową.
Zdaje się być więc oczywiste że nie chodziło ani o modernizację ani o rozbudowę.”
Odwołujący argumentował, że nawierzchnia wskazana przez Odwołującego w wykazie była
znacznie (prawie dwukrotnie) większa niż wymagana przez Zamawiającego nawierzchnia, a
Zamawiający w swym uzasadnieniu nie wskazał, dlaczego jego zdaniem nawierzchnia
cementowo - betonowa oraz betonowa nie jest tożsama z nawierzchnią z betonu
cementowego, uznanie przez Zamawiającego z góry iż nie zostało wykazane spełnienie
warunku udziału w postępowanie, jest twierdzeniem zbyt daleko idącym. W tym przypadku,
jeżeli Zamawiający miał jakiekolwiek wątpliwości, winien był zwrócić się do Wykonawcy o
udzielenie wyjaśnień. Odwołujący podkreślił, że jego zdaniem, złożone przez niego
oświadczenia i przedłożone przez niego dokumenty w sposób jednoznaczny potwierdzają
spełnianie warunku udziału w postępowania w zakresie wiedzy i doświadczenia. Nie powinny
wiec budzić żadnych wątpliwości Zamawiającego.
Odwołujący nie zgodził się z twierdzeniami Zamawiającego, jakoby jednokrotne wezwanie do
uzupełnienia zamykało możliwość wzywania tego samego wykonawcy do wyjaśnień.
Możliwość jednokrotnego wezwania dotyczy wezwania do uzupełnień, na podstawie art. 26
ust. 3 Pzp. Jednakże żaden przepis nie zabrania ponownego wzywania wykonawcy do
wyjaśnień. Odwołujący nie zgodził się również z twierdzeniem, iż wyjaśnienia powodują
zmianę oświadczenia Wykonawcy. Wyjaśnienia bowiem nie są uzupełnieniami. Mają one
rozwiać pewne wątpliwości. Są uszczegółowieniem a nie modyfikacją złożonego
oświadczenia. Odwołujący wskazywał także, że z dotychczasowych złożonych przez niego
oświadczeń nie wynika jednoznacznie iż przedmiotowa robota budowlana polegała na
rozbudowie bądź modernizacji albo że w ramach tej inwestycji wykonano nawierzchnię z
betonu cementowego o powierzchni mniejszej niż 30.000 m². Tylko bowiem w takiej sytuacji,
w której w sposób jednoznaczny z dotychczasowego oświadczenia Odwołującego
wynikałoby niespełnianie przez niego warunku udziału w postępowaniu, nie można by tego
było zastąpić oświadczeniem odmiennym złożonym w ramach wyjaśnień. Odwołujący
argumentował także, że sam Zamawiający podkreślał, iż informacje zawarte w oświadczeniu
budzą wątpliwości (poprzez użyte określenia takie jak: „nie wiadomo” czy „wątpliwe”) a nie
przekonanie o niespełnianiu warunków. Dlatego też w ocenie Odwołującego, Zamawiający
powinien był wdrożyć procedurę wezwania do wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4 Pzp.
Izba nie stwierdziła przesłanek do odrzucenia odwołań. Wbrew twierdzeniu Zamawiającego
zawartemu w treści odpowiedzi na odwołanie, pełnomocnik Odwołującego Skanska S.A.,
Skanska a.s. złożył pełnomocnictwo dla osoby podpisującej odwołanie w imieniu każdego z
wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie, tj. Skanska S.A. Skanska a.s.
Uwzględniając dokumentację z przedmiotowego postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, jak również biorąc pod uwagę oświadczenia, stanowiska i
dowody Stron złożone w trakcie rozprawy, Izba ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołania zasługują na uwzględnienie.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że Odwołujący legitymują się uprawnieniem do
wniesienia odwołania, zgodnie z art. 179 ust. 1 Pzp. Złożyli wniosek o dopuszczenie do
udziału w postępowaniu. W przypadku potwierdzenia zarzutów podniesionych w odwołaniu,
miałby szansę na dalsze uczestniczenie w postepowaniu i ewentualne uzyskanie
zamówienia.
Sygn. akt: KIO 2754/13
Izba ustaliła, że Wykonawcy zobowiązani byli wykazać spełnienie warunku posiadania
wiedzy i doświadczenia poprzez wypełnienie załącznika wg wzoru określonego przez
Zamawiającego. W załączniku należało wskazać osobę proponowaną na określone
stanowisko (w przypadku spornym na stanowisko kierownika robót sanitarnych).
Zamawiający wymagał także, aby wpisać w jednej z kolumn dane zgodnie z określonymi w
warunkami udziału w postępowaniu. Odwołujący wpisał, że proponowana na stanowisko
kierownika robót sanitarnych osoba posiada co najmniej 3-letnie doświadczenie zawodowe w
kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci kanalizacji deszczowej.
Zamawiający zwrócił się do Wykonawcy z prośbą o przedłożenie nowego wykazu, w którym
powinien np. wskazać konkretne zadania z podaniem pełnionych na zadaniu funkcji oraz
okresu realizacji w formacie umożliwiającym weryfikację miesięcy/lat doświadczenia w
nawiasie np. dzień -miesiąc -rok. Łączna suma poszczególnych zadań musi wynosić min 3
lata doświadczenia zawodowego w kierowaniu pracami budowlanymi w zakresie sieci
kanalizacyjnej. Wykonawca uzupełnił wykaz wpisując poszczególne zadania oraz podając
zakres z dokładnością miesięcy i lat realizowanych zadań. Zamawiający w treści informacji o
wykluczeniu Odwołującego z postępowania wskazał, że nie spełnia warunków udziału w
postępowaniu i wykluczył go z postępowania. Wskazał także, że Odwołujący nie wykazał co
najmniej 36 miesięcznego doświadczenia zawodowego, kierownika robót sanitarnych. Z
uwagi na fakt, że Odwołujący podał jako daty realizacji jedynie miesiąc/rok, Zamawiający nie
może zaliczyć miesięcy skrajnych, gdyż zadanie mogło rozpocząć się zarówno pierwszego
dnia danego miesiąca również ostatniego.
W ocenie Izby stanowisko Zamawiającego jest nieuprawnione, a zarzut naruszenia artykułu
26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych uzasadniony. W pierwszej kolejności należy
podnieść, że Zamawiający nie może wykluczyć Wykonawcy za brak spełnienia warunków
udziału w postępowaniu w sytuacji, gdy nie ma pewności, że warunek nie został spełniony. A
z taką właśnie okolicznością mamy do czynienia w niniejszym postępowaniu. Zamawiający
wprost stwierdził, że nie może zaliczyć (do okresu doświadczenia) miesięcy skrajnych, gdyż
zadanie mogło rozpocząć się zarówno pierwszego dnia danego miesiąca jak również
ostatniego. Zatem brak jest pewności, kiedy rozpoczęło się określone zadanie, czy można
zaliczyć do okresu doświadczenia cały miesiąc, czy też doświadczenie rozpoczęło się w
ostatnim dniu miesiąca, co oznacza brak możliwości zaliczenia do okresu doświadczenia
danego miesiąca. Dlatego też Zamawiający nie miał wiedzy, czy rzeczywiście wskazywana
osoba nie posiada pełnego trzyletniego okresu doświadczenia. Z tego tez względu Izba stoi
na stanowisku, że Zamawiający, w sytuacji gdy rozpoczął procedurę wyjaśniania dokładnego
zakresu doświadczenia w przypadku zaproponowanej osoby na stanowisko kierownika robót
sanitarnych powinien wyjaśnić wątpliwości do końca. Zamawiający zaniechał dokonania
takiej czynności, nie zwrócił się do Odwołującego o wyjaśnienie, a jedynie arbitralnie, bez
całkowitej pewności, przesądził o braku doświadczenia Pana Ł……….. T……….., uznając, iż
interpretacja Zamawiającego w zakresie „miesięcy skrajnych" jest jedyną i słuszną
interpretacją.
Nie ma także racji Zamawiający, wskazując, że wyjaśniał sporną okoliczność dotyczącą
okresu doświadczenia osoby proponowanej na stanowisko kierownika robót sanitarnych i nie
może zastosować na obecnym etapie postępowania ponownej procedury wyjaśnienia. W
pierwszej kolejności należy zauważyć, że ustawa Prawo zamówień publicznych nie
przesądza, ile razy zamawiający może zastosować procedurę wyjaśnienia w trybie art. 26
ust. 4 lub 87 ust. 1 ustawy. Ustawa ogranicza jedynie możliwość wielokrotnego wzywania
wykonawców do uzupełnienia dokumentów potwierdzających spełnienie warunków udziału w
postepowaniu w trybie art. 26 ust. 3. Przede wszystkim jednak należy zauważyć, że
Zamawiający wzywając do wyjaśnienia nie określił, że Wykonawca jest zobowiązany
przedstawić okres doświadczenia w schemacie dzień miesiąc rok. Zamawiający wskazał taki
sposób przedstawiania jako przykład (a nie obowiązek). Sposób określenia doświadczenia w
układzie dzień miesiąc rok nie wynikał także ze wzoru wykazu (treści SIWZ). Nadto w
przedstawionym w ofercie (w wykazie) okresie doświadczenia Odwołujący wskazywał
doświadczenie pozostałych osób proponowanych na wymagane stanowiska w schemacie
miesiąc rok (bez podawania dni), co Zamawiający uznał za wystarczające. Tym samym
Odwołujący nie mógł mieć świadomości co do okoliczności, że Zamawiający uzna za
niewłaściwy sposób przedstawienia informacji co do okresu doświadczenia osoby
wskazywane na stanowisko kierownika robót sanitarnych w formacie miesiąc/rok.
Dodatkowo Izba zauważa, że podejrzenie co do niewystarczającej liczby dni pojawiło się u
Zamawiającego dopiero w chwili, gdy otrzymał pierwsze wyjaśnienia od Odwołującego. W
ocenie Izby nie było żadnej przeszkody w uzyskaniu wyjaśnienia w zakresie bardziej
szczegółowym, w tym pozwalającym uzyskać wiedzę co do pełnej ilości dni.
Nadto Izba zauważa, że nie ma racji Zamawiający twierdząc, że przy obliczeniu okresu
doświadczenia tzw. miesiące skrajne (a więc wskazywane jako początkowe i końcowe przy
realizacji określonego zadania), należy każdorazowo pominąć. Z całą pewnością nie należy
pominąć miesiąca skrajnego, gdy wykazywana praca rozpoczęła się pierwszego dnia
miesiąca. Zamawiający nie ustalił takiej okoliczności, tj. czy w miesiącach skrajnych praca
rozpoczęła się pierwszego dnia miesiąca i bez uzyskania takiej informacji (nawet wcześniej
nie wskazując, że tę właśnie okoliczność zamierza wyjaśnić) dokonał wykluczenia
Odwołującego z postępowania z powodu braku spełnienia warunku udziału w postepowaniu.
Dodatkowo Izba zwraca uwagę, że dla przykładu, wskazywany przez Odwołującego dowód
w postaci protokołu odbioru końcowego oraz przekazania do użytkowania i eksploatacji II
etapu zadania „modernizacja nawierzchni lotniskowych na lotnisku w Powidzu” z dnia 17
marca 2011 roku co do okoliczności wykazania realizacji zadania przez osobę wskazywaną
na stanowisko kierownika robót sanitarnych potwierdza realizację zadania w okresie od
19.03.2010 r. do 19.11.2010 r. Jest to łącznie 8 miesięcy doświadczenia. Odjęcie w takim
przypadku miesięcy tzw. skrajnych, tzn. marca i listopada spowodowałoby bezpodstawne
odjęcie dwóch miesięcy doświadczenia wykonawcy. Z żadnej regulacji nie wynika tego
rodzaju sposób postępowania przy obliczaniu okresu doświadczenia. Jest on wyłącznie
efektem swobodnego uznania Zamawiającego.
Izba nie dokonywała obliczenia okresu doświadczenia wskazanego przez Odwołującego dla
osoby proponowanej na stanowisko kierownika robót sanitarnych. Jest to czynność, której
dokonuje komisja powołana w jednostce Zamawiającego na podstawie oświadczeń lub
innych dokumentów przedstawionych przez Wykonawcę. Dodatkowo należy zauważyć, że
przedmiotem odwołania i zarzutów jest brak dokonania właśnie czynności wyjaśnień, tym
samym ta czynność lub zaniechanie Zamawiającego podlega ocenie Izby. Izba nie może
dokonywać oceny czynności, której Zamawiający nie dokonywał z uwagi na fakt, że etap
obliczenia okresu doświadczenia jest czynnością po wezwaniu do wyjaśnień, a tej procedury
Zamawiający nie przeprowadził. Tym samym na tym etapie postępowania przedwczesna
była ocena spełnienia warunków udziału w postępowaniu przez Wykonawcę i w tym zakresie
wykluczenie go z postępowania; ocena będzie możliwa dopiero po udzieleniu niezbędnych
wyjaśnień na wezwanie Zamawiającego. Podkreślić także należy, że Zamawiający jest
uprawniony do dokonywania wyjaśnień w zakresie otrzymanych oświadczeń i dokumentów w
zakresie badania spełnienia warunku udziału w postępowaniu w sytuacji, gdy pojawią się
kolejne wątpliwości.
Odnosząc się do drugiego z zarzutów Izba stoi na stanowisku, że brak było podstaw do
dokonania wykluczenia z postępowania Wykonawcy na podstawie stwierdzenia zawartego w
wykazie: „w ramach zadania wykonano kanalizację deszczową”. Zamawiający w sytuacji
jakichkolwiek wątpliwości powinien je wyjaśnić, tym bardziej w sytuacji, gdy wcześniej
dokonywana czynność wyjaśnienia nie dotyczyła bezpośrednio tej kwestii, a wątpliwości
pojawiły się dopiero po dokonanych uprzednio wyjaśnieniach. Zamawiający nie dokonał
czynności wyjaśnień, nie mając całkowitej pewności co do braku spełnienia warunku udziału
w postepowaniu, dokonał wykluczenia Odwołującego z postępowania, co było czynnością
nieprawidłową i z tego względu zarzut naruszenia art. 26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień
publicznych jest uzasadniony.
Sygn. akt: KIO 2757/13
Izba ustaliła, że Zamawiający żądał, aby Wykonawcy wykazali się wykonaniem jednej roboty
budowlanej, spełniającej następujące warunki: obejmującej budowę nowej nawierzchni
lotniskowej (należy przez nią rozumieć drogę startową drogę kołowania lub płaszczyznę
postoju statków powietrznych), nawierzchnia powinna zostać wykonana z betonu
cementowego o powierzchni co najmniej 30.000 m², powinna zostać wykonana z robotami
odwodnieniowymi i elektrycznymi, pod pojęciem budowy należy rozumieć obiekt w
określonym miejscu. Odwołujący przedstawił we wniosku o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu wykaz zrealizowanych robót, w tym wskazał zadanie, którego zakres
obejmował: budowę peronu o powierzchni nawierzchni cementowo-betonowych i
betonowych - 54 000 m². Zamawiający uznał, że przedstawione zadanie nie spełnia
wymagań SIWZ i wezwał Odwołującego do uzupełnienia wykazu w trybie artykułu 26 ust. 3
ustawy Prawo zamówień publicznych. W treści wezwania Zamawiający wskazał na
brzmienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia oraz na
brzmienie zapisu dotyczącego roboty budowlanej wskazanej przez Odwołującego w wykazie.
Odwołujący w odpowiedzi złożył wyjaśnienie, że wskazana uprzednio robota spełnia
wymagania Zamawiającego. W ramach roboty budowlanej wskazanej na spełnienie warunku
udziału w postępowaniu, wybudowano nową nawierzchnię lotniskową, tj. drogę startową,
drogę kołowania oraz płaszczyznę postoju statków, o powierzchni nawierzchni cementowo -
betonowych i betonowych - 54 000 m² wraz z robotami odwodnieniowymi i elektrycznymi.
Pod pojęciem budowy peronu należy rozumieć wybudowanie nowych nawierzchni pasów
startowych, drogi kołowania oraz płaszczyzn postoju. iż w ramach wykazanej roboty
budowlanej wykonano powierzchnię 54 000 m² z nawierzchni cementowo - betonowej i
betonowej a Zamawiający wymagał wykonania nawierzchni z betonu cementowego o
powierzchni co najmniej 30 000 m². Zamawiający wykluczył Odwołującego z postepowania
stwierdzając, że w ramach wykazanej roboty budowlanej wykonano powierzchnię 54 000 m²
z nawierzchni cementowo - betonowej i betonowej a Zamawiający wymagał wykonania
nawierzchni z betonu cementowego o powierzchni co najmniej 30 000 m². Odwołujący
wskazywał, że nawierzchnia wskazana w wykazie była znacznie (prawie dwukrotnie)
większa niż wymagana przez Zamawiającego nawierzchnia, a Zamawiający w swym
uzasadnieniu nie wskazał, dlaczego jego zdaniem nawierzchnia cementowo - betonowa oraz
betonowa nie jest tożsama z nawierzchnią z betonu cementowego. Uznanie przez
Zamawiającego z góry iż nie zostało wykazane spełnienie warunku udziału w postępowanie,
jest twierdzeniem zbyt daleko idącym. W tym przypadku, jeżeli Zamawiający miał
jakiekolwiek wątpliwości, winien był zwrócić się do Wykonawcy o udzielenie wyjaśnień.
Nadto Zamawiający w uzasadnieniu wykluczenia Odwołującego z postepowania wskazał, że
„wątpliwym jest wybudowanie pasów startowych (liczba mnoga), drogi kołowania i
płaszczyzny postoju samolotów w ramach powierzchni 54 000 m²”, oraz iż „nie wiadomo, co
Odwołujący ma na myśli pisząc „budowa” - czy rozbudowę czy modernizację wymienionych
nawierzchni".
W ocenie Izby uzasadniony jest zarzut naruszenia przez Zamawiającego art. 26 ust. 4
ustawy Prawo zamówień publicznych. Izba ponownie podkreśla, że Zamawiający nie może
wykluczyć wykonawcy za brak spełnienia warunków udziału w postępowaniu w sytuacji, gdy
nie ma pewności, że warunek nie został spełniony. Z taką właśnie okolicznością mamy do
czynienia w niniejszym postępowaniu. Zamawiający winien był zwrócić się do Odwołującego
o udzielenie wyjaśnień co do okoliczności zastosowanej nawierzchni. Wbrew twierdzeniom
Odwołującego nie jest bez znaczenia rodzaj zastosowanej nawierzchni. Z wyjaśnień
Zamawiającego, a także z załączonego przez Zamawiającego dokumentu w postaci
wykazów pochodzących ze zbioru informacji lotniczych AIP wynika, że nawierzchnie
zastosowane na wskazanym lotnisku mogą być nie tylko betonowo – cementowe, ale także
betonowo - asfaltowe. Z tego względu jak najbardziej uzasadnione jest wyjaśnienie, czy
zastosowana nawierzchnia była betonowo-cementowa, jak wymagał w SIWZ Zamawiający.
W ocenie Izby zatem, Odwołujący powinien zostać wezwany do wyjaśnienia, jaka ilość
wśród wskazanych 54 000 m² obejmowała wymaganą nawierzchnię betonowo-cementową.
Z treści wykazu i odwołania wynika, że sam Odwołujący rozróżnia nawierzchnię na
betonowo - cementową i betonową. Z tego też względu podnoszone przez Odwołującego
argumenty, że nawierzchnia betonowo – cementowa i cementowa jest tożsama, nie znajdują
potwierdzenia w twierdzeniach samego Odwołującego. W odwołaniu Odwołujący wprost
stwierdził, że skoro Zamawiający miał wątpliwości, to powinien je wyjaśnić. Izba podziela
stanowisko Odwołującego, że Zamawiający powinien zwrócić się do Odwołującego o
wyjaśnienia, jaka ilość w wykonanych pracach to nawierzchnia betonowo – cementowa.
Wymóg wykonania nawierzchni betonowo- cementowej wynika wprost z treści SIWZ.
Odwołujący powinien wykazać, że wymóg ten spełnia. Wbrew twierdzeniom Odwołującego,
Zamawiający nie ma obowiązku tłumaczenia wykonawcy na etapie oceny ofert, dlaczego w
SIWZ postawił takie, a nie inne wymaganie.
Izba zauważa także, że uzasadnione jest twierdzenie Zamawiającego, że to na Wykonawcy
(w tym przypadku na Odwołującym) ciąży obowiązek wykazania w sposób jednoznaczny, co
wykonano w ramach danego zadania. Jednakże nie ma racji Zamawiający twierdząc, że
Odwołujący został już raz wezwany do uzupełnienia dokumentu wykazu robót budowlanych.
Odwołujący został wezwany do uzupełnienia dokumentów, gdyż, jak wyjaśnił Zamawiający w
trakcie rozprawy, w ocenie Zamawiającego przedstawiona w stanowiącym załącznik do
oferty wykazie zrealizowanych prac robota budowlana nie spełniała wymagań
Zamawiającego. Odwołujący w miejsce uzupełnienia wykazu złożył wyjaśnienia
Zamawiającemu, że przedstawiona przez niego praca spełnia wymagania SIWZ. Złożenie
przez Odwołującego wyjaśnień było więc spowodowane własną inicjatywą Odwołującego, a
nie wszczęciem przez Zamawiającego procedury wyjaśnień treści złożonej oferty. Jeśli u
Zamawiającego pojawiły się wątpliwości dodatkowe, powinien je wyjaśnić z Odwołującym,
wskazując dokładnie, jakie elementy oferty Odwołującego są dla Zamawiającego niejasne i
w jakim zakresie oczekuje odpowiedzi Odwołującego.
Oczywistym jest, że Zamawiający nie jest uprawniony do kilkukrotnego wyjaśniania tej samej
okoliczności. Jednakże w niniejszej sprawie wystąpiła sytuacja, polegająca na tym, że
warunek określony w SIWZ złożony był z wielu wymagań. Ponadto skierowane do
Odwołującego wezwanie do uzupełnienia wykazu było ogólne i nie dotyczyło konieczności
złożenia wyjaśnień dotyczących jakiejś szczególnej okoliczności. Podkreślić należy, że sam
Zamawiający przyznał, że kolejne pytania nasunęły się, gdy Odwołujący złożył wyjaśnienia
po wezwaniu do uzupełnienia wykazu. Tym samym Zamawiający powinien wezwać
Wykonawcę do wyjaśnień wprost wyrażając, wyjaśnienia jakich okoliczności Zamawiający
oczekuje. W wezwaniu do złożenia wyjaśnień powinien wskazać, jakie konkretnie
okoliczności powinny zostać wyjaśnione przez Odwołującego.
Nadto Izba stwierdziła, że nie ma racji Zamawiający, że „wątpliwym jest wybudowanie pasów
startowych (liczba mnoga), drogi kołowania i płaszczyzny postoju samolotów w ramach
powierzchni 54 000 m²”, oraz iż „nie wiadomo, co Odwołujący ma na myśli pisząc „budowa” -
czy rozbudowę czy modernizację wymienionych nawierzchni". Po pierwsze, Zamawiający w
treści warunku opisanego w SIWZ stwierdził, że pod pojęciem „budowy” należy rozumieć
wykonanie obiektu w określonym miejscu, a pod pojęciem „nawierzchni lotniskowej” należy
rozumieć drogę startową, drogę kołowania lub płaszczyznę postoju statków powietrznych.
Zamawiający nie udowodnił (a to jest wymagane przy wykluczeniu za niespełnienie
warunków udziału w postępowaniu), aby Odwołujący nie wykonał drogi startowej, drogi
kołowania lub płaszczyzny postoju statków powietrznych w określonym miejscu. Nie można
stwierdzić, aby treść warunku stwierdzała, żeby wymienione powyżej obiekty miały powstać
w miejscu, gdzie dotychczas obiekty takie nie istniały. Wykonanie ww. obiektów zgodnie z
opisem warunku w SIWZ może, zdaniem Izby, zostać zrealizowane na nowo także w
miejscu, gdzie dotychczas istniało lotnisko. Zamawiający nie udowodnił, aby Odwołujący nie
wykonał drogi startowej, drogi kołowania lub płaszczyzny postoju statków powietrznych w
określonym miejscu. Z całą pewnością nie można uznać za uprawnione stwierdzenie
Zamawiającego wyrażające wątpliwość co do spełnienia warunku udziału w postępowaniu.
Wątpliwości nie są bowiem podstawą do wykluczenia wykonawcy za brak spełnienia
warunku udziału w postępowaniu.
Izba nie wzięła pod uwagę przedstawionego przez Zamawiającego w trakcie rozprawy
dowodu w postaci wykazów pochodzących ze zbioru informacji lotniczych AIP
wskazywanych na okoliczność wykonanych pasów startowych na przedmiotowym lotnisku.
Należy wskazać, że dokument ten w tym zakresie nie był przetłumaczony na język polski w
całości.
Należy zauważyć, że przedmiotem odwołania i zarzutów jest brak dokonania przez
Zamawiającego czynności wyjaśnień, tym samym ta czynność lub zaniechanie
Zamawiającego podlega ocenie Izby. Procedury wyjaśnień w ocenie Izby, Zamawiający nie
przeprowadził w wystarczającym zakresie, z tego względu odwołanie podlegało
uwzględnieniu. Na tym etapie postępowania zatem przedwczesna jest ocena spełnienia
warunków udziału w postępowaniu przez Wykonawcę i w tym zakresie ocena wykluczenia
go z postępowania. Ocena będzie możliwa dopiero po udzieleniu przez Wykonawcę
niezbędnych wyjaśnień na wezwanie Zamawiającego. To Zamawiający dokonując ponownej
czynności badania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, tj. po uzyskaniu
wyjaśnień od Odwołującego, będzie miał możliwość oceny spełnienia warunków udziału w
postepowaniu.
Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania. Na podstawie § 5
rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości oraz
sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu
odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. z 2010 r., Nr 41, poz. 238) do kosztów
postępowania odwoławczego Izba zaliczyła w całości uiszczony wpis, zgodnie z § 3 pkt 1
rozporządzenia.
Przewodniczący:
…………..……………