KIO 2238/14
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Łukasz Listkiewicz
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 2238/14
WYROK
z dnia 14 listopada 2014 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Anna Packo
Protokolant: Łukasz Listkiewicz
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 listopada 2014 r., w Warszawie, odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 października 2014 r. przez
wykonawcę
MCX Telecom Sp. z o.o. ul. Gotarda 9, 02-683 Warszawa
w postępowaniu prowadzonym przez
Komendę Wojewódzką Policji w Gdańsku, ul. Okopowa 15, 80-819 Gdańsk
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp.
z o.o. ul. Młyńska 7, 83-010 Straszyn i Siltec Sp. z o.o. ul. Orzeszkowej 5, 02-374
Warszawa zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej i powtórzenie czynności badania i oceny ofert, w tym
wezwanie wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT
Sp. z o.o. i Siltec Sp. z o.o. do uzupełnienia oświadczenia o spełnianiu warunków
udziału w postępowaniu oraz, ewentualnie, poprawienie omyłek w treści oferty
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp. z o.o.
i Siltec Sp. z o.o. w oparciu art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Prawo zamówień
publicznych,
2. kosztami postępowania obciąża Komendę Wojewódzką Policji w Gdańsku i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez MCX
Telecom Sp. z o.o. tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Komendy Wojewódzkiej Policji w Gdańsku na rzecz MCX Telecom
Sp. z o.o. kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych
zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione
z tytułu wpisu i wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013, poz. 907 z późn. zm.) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku.
Przewodniczący: ……………………..…
Sygn. akt: KIO 2238/14
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Komenda Wojewódzka Policji w Gdańsku prowadzi postępowanie
o udzielenie zamówienia publicznego na „wykonanie szkieletu systemu cyfrowej łączności
radiowej DMR – SCŁR Pomorskiej Policji na obszarze województwa pomorskiego” na
podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013
r. poz. 907 z późn. zm.), w trybie przetargu nieograniczonego.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 7 sierpnia 2014 r. w Dzienniku Urzędowym
Unii Europejskiej pod numerem 2014/S 150-269334. Wartość zamówienia jest większa niż
kwoty określone na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Odwołujący – MCX Telecom Sp. z o.o. wniósł odwołanie zarzucając zamawiającemu
naruszenie ustawy Prawo zamówień publicznych w zakresie:
1. art. 7 ust. 1 oraz art. 89 ust. 1 pkt 2 poprzez zaniechanie odrzucenia oferty wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp. o.o. i Siltec Sp. z o.o., zwanych
dalej „konsorcjum DGT”, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia,
2. art. 7 ust. 1 oraz art. 89 ust. 1 pkt 8 poprzez zaniechanie odrzucenia oferty konsorcjum
DGT, bowiem jest ona nieważna na podstawie odrębnych przepisów,
3. art. 7 ust. 1 oraz art. 24 ust. 2 pkt 4 poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania
konsorcjum DGT, pomimo iż wykonawca ten nie wykazał spełnienia warunków udziału
w postępowaniu,
4. art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 91 ust. 1 ustawy poprzez nierówne traktowanie wykonawców
i zaniechanie dokonania wyboru oferty złożonej przez odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu, aby:
1. unieważnił czynność wyboru oferty najkorzystniejszej,
2. dokonał ponownego badania oferty konsorcjum DGT, a w konsekwencji dokonał
odrzucenia tej oferty jako nie odpowiadającej treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia oraz nieważnej na podstawie odrębnych przepisów, a także wykluczył
konsorcjum DGT z postępowania z uwagi na niewykazanie spełnienia warunków udziału
w postępowaniu,
3. dokonał czynności wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej.
W uzasadnieniu odwołujący wskazał, że w rozdziale V ust. 2 specyfikacji istotnych warunków
zamówienia zamawiający wymagał, aby każdy z wykonawców składając ofertę na przedmiot
zamówienia określony w rozdziale II, złożył karty katalogowe lub dokumentację techniczną
oferowanego sprzętu potwierdzającą spełnienie wymagań specyfikacji.
W załączniku nr 5 stanowiącym opis przedmiotu zamówienia zamawiający sformułował
następujące wymagania:
1. pkt 3.1.5 zał. nr 5d – minimalne wymagania komputera PC dla stacjonarnego stanowiska
zarządzania i konfiguracji – 2 kpl, zamawiający wymagał komputera stacjonarnego typu:
Lenovo ThinkCentre E93, Intel® Core™ i7-4770 lub równoważnego wyposażonego
w 3 monitory typu Dell UltraSharp U2413 61cm (24”) IPS, LED monitor, DVI# DP, HDMI,
16:10 (1920x1200) lub równoważne. Zamawiający żądał, by parametry stanowiska
zarządzania i konfiguracji nie były niższe niż: „poz. 1. Pamięć operacyjna: Minimum 8GB
RAM (2 x 4096MB) DDR3 1600 MHz dual Chanel”.
Konsorcjum DGT w złożonej ofercie zaoferowało sprzęt nie spełniający ww. minimalnego
wymagania. Jak wynika bowiem z treści „Listy oferowanego sprzętu i oprogramowania” poz.
4. oraz specyfikacji technicznej oferowanego komputera konsorcjum DGT zaoferowało
komputer stacjonarny Lenovo ThinkCentre E93, Intel® Core™ i7-4770 z zainstalowaną
pamięcią operacyjną jedynie 4GB RAM.
W odniesieniu do komputera stacjonarnego zamawiający wymagał również, by komputer ten
został wyposażony co najmniej w trzy dyski twarde: systemowy dysk SSD minimum 120GB
oraz dwa dyski x 1TB SSHD dla przechowywania danych (poz. 3 pkt 3.1.5 zał. nr 5d).
Konsorcjum DGT w ofercie zaoferowało sprzęt nie spełniający tego minimalnego wymagania
zamawiającego. Jak wynika bowiem z treści „Listy oferowanego sprzętu i oprogramowania"
(poz. 4) oraz specyfikacji technicznej oferowanego komputera konsorcjum DGT zaoferowało
komputer stacjonarny Lenovo ThinkCentre E93, Intel® Core™ i7-4770 z jednym dyskiem
o pojemności 1TB. Oznacza to, iż treść oferty konsorcjum DGT pozostaje niezgodna z
treścią specyfikacji zarówno co do ilości wymaganych dysków (jeden zamiast trzech), jak
również rodzaju tych dysków (z oferty nie wynika, iż zaoferowano dyski SSD oraz SSHD).
W punkcie 3.1.5 zał. nr 5d zamawiający określił minimalne wymagania komputera PC dla
mobilnego stanowiska zarządzania i konfiguracji – 2 kpl, tj. 14-calowy notebook
o podwyższonej odporności typu: Dell Latitude 14 Rugged Extreme lub równoważny
o parametrach nie mniejszych niż: „poz. 2. Dysk twardy: Wykonany w technologii SSD
o pojemności nie mniejszej niż 320 GB.”
Konsorcjum DGT zaoferowało sprzęt nie spełniający tego wymagania. Jak wynika bowiem
ze specyfikacji technicznej oferowanego komputera, zaoferowało notebook Dell Latitude 14
Rugged Extreme z dyskiem twardym SSD o pojemności jedynie 256 GB.
Oznacza to, iż treść oferty konsorcjum DGT pozostaje niezgodna z treścią specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, a zatem oferta ta podlega odrzuceniu na podstawie art. 89
ust. 1 pkt 2 ustawy.
Jak wynika z treści załączonego do oferty konsorcjum DGT pełnomocnictwa, o udzielenie
zamówienia ubiegają się wspólnie wykonawcy DGT Sp. z o.o. oraz Siltec Sp. z o.o. Na mocy
tego pełnomocnictwa liderem konsorcjum (pełnomocnikiem w rozumieniu art. 23 ust. 2
ustawy) została ustanowiona spółka DGT. W ofercie konsorcjum DGT znajduje się też
kolejne pełnomocnictwo, udzielone przez zarząd DGT K. l. do reprezentowania DGT Sp. z
o.o. w postępowaniu. Z treści tego pełnomocnictwa wynika wprost, iż pan l. ma prawo
reprezentowania w postępowaniu jedynie spółki DGT. Z żadnego fragmentu pełnomocnictwa
nie wynika, by posiadał on umocowanie do reprezentowania także Siltec Sp. z o.o.
Ma to kapitalne znaczenie z punktu widzenia prawidłowości i skuteczności złożenia oferty.
Zarówno bowiem oferta, jak i większość innych oświadczeń i dokumentów wymaganych
przez zamawiającego zostało podpisanych przez pana Iżewskiego. Skoro jednak pan l.
posiadał prawo do reprezentowania jedynie firmy DGT Sp. z o.o., to złożenie oferty
przetargowej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT
Sp. z o.o. oraz Siltec Sp. z o.o. należy uznać za nieskuteczne, pan l. nie miał bowiem prawa
do reprezentowania Siltec Sp. z o.o. Oferta stanowi jednostronną czynność prawną, zaś
zgodnie z art. 104 Kodeksu cywilnego jednostronna czynność prawna dokonana
w cudzym imieniu bez umocowania lub z przekroczeniem jego zakresu jest nieważna.
Wobec tego należy przyjąć, iż oferta konsorcjum DGT podlega odrzuceniu na podstawie art.
89 ust. 1 pkt 8 ustawy Prawo zamówień publicznych w związku z art. 104 Kodeksu
cywilnego.
W rozdziale V ust. 2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia zamawiający wymagał,
aby wykonawcy złożyli wykaz osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia,
wraz z informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych, doświadczenia i wykształcenia
niezbędnych dla wykonania zamówienia, a także zakresu wykonywanych przez nie
czynności oraz informacją o podstawie do dysponowania tymi osobami oraz zaświadczenie
wystawione przez producenta oferowanego rozwiązania systemu radiokomunikacyjnego
standardu DMR potwierdzające posiadanie kwalifikacji przez minimum trzy osoby, które
będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi
systemu radiokomunikacyjnego DMR związanego z przedmiotem zamówienia.
W ofercie konsorcjum DGT znajduje się wykaz osób, w którym wykonawca do pełnienia
funkcji kierownika projektu dedykował pana P. K., zaś do pełnienia funkcji specjalistów, tj.
osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji
i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR, dedykował panów: K. S., S. B., A. P. . Zatem
zaświadczenie producenta powinno potwierdzać posiadanie kwalifikacji przez specjalistów
wskazanych przez wykonawcę w wykazie osób.
Załączone do oferty konsorcjum DGT zaświadczenie Motorola Solutions Polska Sp. z o.o.
potwierdza posiadanie kwalifikacji jedynie w odniesieniu do dwóch specjalistów, brak jest
wymaganego zaświadczenia w odniesieniu do trzeciego specjalisty.
W związku z powyższym konsorcjum DGT nie wykazało spełnienia warunków udziału
w postępowaniu i podlega wykluczeniu z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4
ustawy Prawo zamówień publicznych.
Zamawiający wymagał także, aby każdy z wykonawców składając ofertę złożył oświadczenie
z art. 22 i 24 Prawa zamówień publicznych. Z treści oświadczenia złożonego w ofercie
konsorcjum DGT nie wynika, by zostało ono złożone w imieniu wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp. z o.o. i Siltec Sp. z o.o. Oświadczenie to
zostało złożone co najwyżej w imieniu spółki DGT, podczas gdy samodzielnie spółka ta nie
spełnia warunków udziału w postępowaniu, co wydaje się okolicznością bezsporną w świetle
dokumentów znajdujących się w ofercie.
W związku z brakiem złożenia wspólnego tj. obejmującego zarówno DGT Sp. z o.o. jak
i Siltec Sp. z o.o. oświadczenia o spełnieniu warunków udziału w postępowaniu, o którym
mowa w art. 22 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, konsorcjum DGT podlega
wykluczeniu z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Przy tym brak jest możliwości wezwania konsorcjum DGT do uzupełnienia ww. dokumentów
z uwagi na fakt, iż oferta podlega odrzuceniu jako nie odpowiadająca treści specyfikacji
istotnych warunków zamówienia.
„Z ostrożności” odwołujący wskazał też zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 26 ust. 3
ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie wezwania konsorcjum DGT do
uzupełnienia pełnomocnictwa oraz oświadczeń i dokumentów.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania.
Zamawiający stwierdził, iż oświadczenie z art. 22 ustawy Prawo zamówień publicznych
zostało złożone przez spółkę DGT, a drugi konsorcjant złożył oddzielne oświadczenie,
w związku z powyższym posiada już nadmiar tych oświadczeń. Zamawiający uznał je za
prawidłowe, kiedy zostało uzupełnione pełnomocnictwo i nie prosił o ich uzupełnienie.
Przystępujący uzupełnił wykaz kadry wraz z zaświadczeniami oraz pełnomocnictwa.
Wyjaśnienia przystępującego wskazują, iż oferowany sprzęt nie jest sprzeczny
z wymaganiami, ponieważ przedmiotem zamówienia jest system, a nie komputery, które
stanowią jedynie mały ułamek procentowy tego zamówienia. Poza tym przystępujący
wskazał w ofercie, że oferuje realizację zamówienia zgodnie z wymaganiami specyfikacji
istotnych warunków zamówienia. Zamawiający uznał, że wymagania będą spełnione,
a sprzęt jest do rozbudowy, więc nie czuł potrzeby poprawiania oferty w oparciu o art. 87 ust.
2 pkt 3 ustawy Prawo zamówień publicznych. W jego ocenie możliwa jest także rozbudowa
oferowanego laptopa. Karty załączone do oferty być może nie są kartami katalogowymi
producenta, ale kartami dystrybutorów.
Przystępujący wskazał, że zaoferowany sprzęt spełnia wszystkie wymagania zawarte
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Specyfikacja techniczna zawarta w karcie
katalogowej zawiera jedynie standardową konfigurację komputera Lenovo ThinkCentre E93,
Intel® Gore™ J7-4770 i stanowi informację poglądową udostępnianą na stronie dystrybutora.
Konfiguracja standardowa może być modyfikowana i uzupełniana o dodatkowe elementy
i akcesoria. Producent nie udostępnia kart katalogowych na wszelkie możliwe konfiguracje
sprzętowe komputera, lecz wymagania specyfikacji pozostają spełnione, co potwierdza
dystrybutor oferowanego sprzętu. Zaoferowany przez przystępującego komputer Lenovo
ThinkCentre E93, Intel© Core™ 17-4770 posiada wymaganą wielkość pamięci operacyjnej,
tj. 8GB RAM (2 x 4096MB) DDR3 1600 MHz dual Chanel oraz wymagane trzy dyski twarde
(systemowy dysk SSD 128GB oraz dwa dyski 1TB SSHD dla przechowywania danych).
Powyższy zarzut jest zatem chybiony.
Komputer Dell Latitude 14 Rugged Extreme spełnia wszystkie wymagania zawarte
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Specyfikacja techniczna zawarta w karcie
katalogowej zawiera jedynie standardową konfigurację komputera i stanowi informację
poglądową udostępnianą na stronie dystrybutora. Konfiguracja standardowa może być
modyfikowana i uzupełniana o dodatkowe elementy i akcesoria. Producent nie udostępnia
kart katalogowych na wszelkie możliwe konfiguracje sprzętowe komputera, natomiast
wszelkie wymagania specyfikacji pozostają spełnione, co dodatkowo potwierdza dystrybutor
oferowanego sprzętu. Oferowany sprzęt wyposażony jest w dysk twardy wykonany
w technologii SSD o pojemności 512 GB. Zarzut ten jest zatem niesłuszny.
Do złożonych przez uczestników konsorcjum oświadczeń woli zawartych we wskazanych
przez odwołującego dokumentach mają zastosowanie przepisy Kodeksu cywilnego, w tym
reguły wykładni ustanowione w art. 65 Kodeksu cywilnego. Przystępujący dołączył do oferty
prawidłowe pełnomocnictwo udzielone przez członka konsorcjum – Siltec Sp. z o.o.,
ustanawiające spółkę DGT liderem konsorcjum, uprawniające go do reprezentowania
w postępowaniu wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie oraz do udzielania
dalszych pełnomocnictw. Na podstawie tego uprawnienia przystępujący udzielił
pełnomocnictwa Krzysztofowi Iżewskiemu. Zakres jego umocowania obejmuje podpisanie
i złożenie zamawiającemu oferty wraz ze wszystkimi niezbędnymi dokumentami
i potwierdzanie zgodności dokumentów z ich oryginałem.
W ocenie konsorcjum DGT uzasadnione i zrozumiałe jest, że pełnomocnik podpisał
dokumenty opatrując podpis pieczęcią wskazującą na pełnioną funkcję, skoro w związku
z nią i z racji funkcji podanej w pełnomocnictwie uzyskał umocowanie do dokonywania
czynności w przedmiotowym postępowaniu. W świetle treści pełnomocnictw złożonych
w ofercie twierdzenie, że ustanowiony pełnomocnik nie działał w charakterze pełnomocnika
wykonawców, lecz jedynie jako reprezentant organu zarządzającego spółki DGT Sp. z o.o.,
jest błędne. Odwołujący niesłusznie twierdzi, że K. I. posiadał prawo jedynie do
reprezentowania DGT Sp. z o.o. i nie miał prawa do reprezentowania Siltec Sp. z o.o.
Twierdzenie takie prowadziłoby do wniosku, że pełnomocnictwa nie mają znaczenia i nie
powinny być brane pod uwagę. Obydwa wymienione podmioty utworzyły konsorcjum w celu
złożenia oferty wspólnej w przedmiotowym postępowaniu. Potwierdzeniem zrealizowania
tego zamiaru jest zawarcie w ofercie wymaganych dokumentów potwierdzających łączne
spełnienie warunków udziału w postępowaniu przez obydwa podmioty. W świetle
powyższego zamawiający miał podstawy uznać, że doszło do złożenia oferty wspólnej.
Zamawiający słusznie nie miał wątpliwości ani co do faktu ustanowienia pełnomocnika, ani
co do możliwości jego skutecznego działania w imieniu obu wykonawców, skoro kierował do
niego korespondencję i otrzymywał odpowiedzi. Brak jest więc podstaw do uznania, że oferta
konsorcjum DGT została złożona nieskutecznie i bez należytego umocowania.
Podobnie zarzut jakoby z oświadczeń dołączonych do oferty przystępującego nie wynikało,
że zostały one złożone w imieniu wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia nie zasługuje na uwzględnienie, gdyż oświadczenia te podpisane są przez
przystępującego zgodnie z jego umocowaniem, a więc ww. pełnomocnictwem, a zatem
należy je uznać za złożone w imieniu obu wykonawców.
W załączonym wykazie osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, pan
Kostrzewa został wymieniony w wyniku omyłki tylko jako kierownik projektu, nie zaś jako
specjalista. Pan K., niezależnie od doświadczenia w zakresie kierowania projektami, jest
również bardzo doświadczonym specjalistą posiadającym potwierdzone tego faktu przez
producenta Motorola Solutions Polska Sp. z o.o. kwalifikacje w zakresie instalacji,
konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR, a stosowne zaświadczenie firmy
zostało umieszczone w ofercie. Nie można więc wnioskować, że pan K. nie posiada
wymaganych kwalifikacji, a więc może być uznany za jedną z trzech osób o potwierdzonych
kwalifikacjach w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego
DMR, biorących udział w wykonywaniu zamówienia. Niedopisanie mu funkcji „specjalisty”
w zakresie wykonywanych przez niego czynności w ww. wykazie nie powinno być uznane za
błąd dyskwalifikujący ofertę przystępującego. To jedynie nieistotne uchybienie, omyłka,
polegająca na umieszczeniu pana K. na liście osób które będą uczestniczyć
w wykonywaniu zamówienia tylko jako kierownika projektu a nie również specjalisty i nie ma
wpływu na ocenę oferty.
Przystępujący spełnia wszystkie warunki udziału w postępowaniu i nie podlega wykluczeniu,
a jego oferta w pełni odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia i jest
najkorzystniejsza, w związku z czym nie może zostać odrzucona. Oferta ta ani towarzyszące
jej dokumenty nie budziły wątpliwości zamawiającego, więc nie miał on powodu do wzywania
przystępującego do składania wyjaśnień czy uzupełniania dokumentów.
W oparciu o stan faktyczny ustalony na podstawie dokumentacji postępowania oraz
złożonych oświadczeń i dokumentów Izba ustaliła i zważyła, co następuje: odwołanie
zasługuje na uwzględnienie.
Na wstępie Izba stwierdziła, że nie zachodzi żadna z przesłanek skutkujących odrzuceniem
odwołania opisanych w art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, a odwołujący
ma interes we wniesieniu odwołania.
Izba ustaliła też, iż stan faktyczny postępowania nie jest sporny między stronami.
Izba ustaliła także, że po wniesieniu odwołania zamawiający powtórzył czynność badania
oferty konsorcjum DGT, w ramach którego wezwał tego wykonawcę do uzupełnienia
dokumentów, a przystępujący przedstawił nowe, poprawione pełnomocnictwo dla K. I. oraz
nowe zaświadczenie Motorola Solutions Polska Sp. z o.o., w którym wymieniono 5 osób: K.
K., S. B., J. B., K. S. i A. P. (cztery spośród nich figurują
w przedstawionym przez konsorcjum wykazie osób).
Odwołujący podczas rozprawy nie przedstawił zastrzeżeń co do uzupełnionych dokumentów.
Również Izba na obecnym etapie nie stwierdziła w nich błędów, lecz odwołującemu nadal
przysługuje możliwość wniesienia odwołania w stosunku do czynności, które zostały
dokonane po wniesieniu odwołania będącego przedmiotem rozprawy.
Jeśli chodzi o zarzut dotyczący pełnomocnictwa, to należy stwierdzić, iż przed uzupełnieniem
pełnomocnictwo to rzeczywiście zostało błędnie wystawione przez zarząd DGT Sp. z o.o. do
reprezentowania DGT Sp. z o.o. Zatem wynika z niego, iż spółka DGT – zapewne omyłkowo
– nie wskazała w treści pełnomocnictwa, że przenosi w nim swoje umocowanie do działania
w imieniu Siltec Sp. z o.o. i jej reprezentowania i ustanowiła jedynie prawo do
reprezentowania DGT Sp. z o.o.; pełnomocnictwo łączne wraz z członkiem zarządu DGT Sp.
z o.o. Jednak uzupełnione pełnomocnictwo wskazuje już, że zarząd spółki DGT, działając
w imieniu konsorcjum DGT Sp. z o.o. – Siltec Sp. z o.o. udziela K. I. pełnomocnictwa do
reprezentowania tego konsorcjum.
Co do zaświadczenia wystawionego przez Motorola Solutions Polska Sp. z o.o. należy
stwierdzić, że w rozdziale V specyfikacji istotnych warunków zamówienia zamawiający
wskazał na wymóg przedstawienia „zaświadczenia wystawionego przez producenta
oferowanego rozwiązania systemu radiokomunikacyjnego standardu DMR potwierdzającego
posiadanie kwalifikacji przez minimum trzy osoby, które będą uczestniczyć w wykonywaniu
zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR
związanego z przedmiotem zamówienia”.
Zamawiający zatem odniósł się do trzech osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu
zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR,
a nie wyłącznie trzech specjalistów w tym zakresie, co do których posiadania również
postawił wymóg. Biorąc pod uwagę, iż zamawiający wymagał także dysponowania
kierownikiem projektu posiadającym doświadczenie w dostawie i wdrożeniu systemu
radiokomunikacyjnego standardu DMR, nie ma przeszkód, by zaświadczenie takie dotyczyło
kierownika projektu. Nawet wypadałoby, żeby kierownik takie kwalifikacje posiadał.
Przystępujący jednak uzupełnił zaświadczenie również co do wskazywanego w odwołaniu
pana P., zatem kwestia ta obecnie nie jest już sporna.
Co do oświadczenia o spełnianiu warunków udziału w postępowaniu – wykonawcy składali je
na wzorze przygotowanym przez zamawiającego. We wzorze tym zamawiający nie
zastosował standardowej formuły: „działając w imieniu…”, zatem nie zostało wprost
stwierdzone, w czyim imieniu oświadczenie zostało złożone. Pomijając już nawet fakt, że we
wzorze użyto liczby pojedynczej: „oświadczam, że nie podlegam wykluczeniu…” i tak została
ona użyta przez wykonawcę, w jego końcowej treści odnosi się ono tylko do grupy
kapitałowej DGT. Zatem istnieją uzasadnione wątpliwości, czy zostało ono złożone w imieniu
konsorcjum.
Owszem, spółka Siltec również złożyła osobne oświadczenie, ale wyłącznie w zakresie art.
24 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz wskazała, że nie przynależy do żadnej grupy
kapitałowej.
Nie miałoby znaczenia, że oświadczenie takie złożyłaby spółka DGT, gdyby samodzielnie
spełniała warunki udziału w postępowaniu, ale z dokumentów załączonych do oferty wynika,
że konsorcjum wskazywało również na potencjał spółki Siltec.
Wobec powyższego oświadczenie należy uzupełnić tak, aby było wiadome, w czyim imieniu
zostało złożone i kogo dotyczy, tj. że dotyczy konsorcjum.
Co do zarzutu niezgodności parametrów oferowanego sprzętu z wymaganiami specyfikacji
istotnych warunków zamówienia Izba stwierdziła, że do dokumentów tych stosuje się
zasadę, iż dokumenty potwierdzające spełnianie przez oferowane dostawy wymagań
określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia podlegają uzupełnieniu na
podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, ale jednocześnie nie można
pod pozorem uzupełnienia dokumentów zmieniać treści oferty. Dotyczy to zarówno działania
na wezwanie zamawiającego, jak i z własnej inicjatywy wykonawcy. Ma tu zastosowanie
zasada wyrażona w art. 87 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, która jest zasadą
nadrzędną i jednym z ważniejszych instrumentów zachowania przejrzystości postępowania
i zachowania uczciwej konkurencji, bardzo podkreślaną też w orzecznictwie Trybunału
Sprawiedliwości UE.
Zatem uzupełnienie dokumentów albo wyjaśnienie oferty jest możliwe, ale tylko w takim
zakresie, który nie zmienia parametrów wskazanych wyraźnie w ofercie (wszystkich jej
dokumentach, nie tylko formularzu ofertowym). Wykonawca może zatem wskazać na
parametry, funkcje czy okoliczności, których w ofercie i załączonych dokumentach brak – np.
w braku informacji o ilości czy rodzaju dysku, wielkości pamięci itd.
Jeśli jednak dane takie zostały w ofercie podane, niemożliwa jest ich zmiana przez
wykonawcę.
Nie oznacza jednak, że zmiana taka jest niemożliwa w ogóle – może to bowiem zrobić
zamawiający, ale jedynie w zakresie opisanym w art. 87 ust. 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych. W tym przypadku zgodnie z art. 87 ust. 2 pkt 3, czyli gdy stwierdzi zaistnienie
w ofercie omyłki polegającej na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków
zamówienia, przy czym poprawienie to nie może powodować istotnej zmiany jej treści.
Ze stanowiska przystępującego wynika, że działanie przystępującego nie było celowe,
a zamawiającego, że kwestionowany sprzęt nie stanowi istotnej części przedmiotu
zamówienia, gdyż przedmiotem zamówienia jest wykonanie szkieletu systemu cyfrowej
łączności radiowej DMR – SCŁR Pomorskiej Policji na obszarze województwa pomorskiego.
Przy tym zmiana konfiguracji sprzętu we wskazywanym zakresie (pamięci i dysków) jest
bardzo standardowym działaniem producentów, dystrybutorów i sprzedawców sprzętu
komputerowego, a nawet jego użytkowników. Zatem choć pamięć i dyski same w sobie są
znaczącą częścią komputerów czy laptopów, to już ich parametry (konfiguracja sprzętu) nie
jest tak istotna, gdyż łatwo ulega zmianie. Skoro więc, jak twierdzi zamawiający, możliwa jest
łatwa zmiana konfiguracji wszystkich kwestionowanych urządzeń, zamawiający może
rozważyć możliwość poprawienia oferty w oparciu o art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Prawo
zamówień publicznych, tj. czy zaistniały wskazane w przepisie przesłanki i czy rzeczywiście
zmiana konfiguracji jest możliwa technicznie.
Izba widzi prawną możliwość dokonania takiej poprawy, pozostawia jednak tę kwestię
uznaniu zamawiającego, gdyż nie była ona przedmiotem sporu, a tym samym i rozprawy,
zwłaszcza w kwestii technicznej, to jest nie będzie niezgodne z niniejszym wyrokiem, jeżeli
zamawiający nie zdecyduje się oferty poprawić.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji uwzględniając odwołanie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, zgodnie z § 1 ust. 1 pkt
2, § 3 i § 5 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r.
w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów
w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący: ………………..……
WYROK
z dnia 14 listopada 2014 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Anna Packo
Protokolant: Łukasz Listkiewicz
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 listopada 2014 r., w Warszawie, odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 27 października 2014 r. przez
wykonawcę
MCX Telecom Sp. z o.o. ul. Gotarda 9, 02-683 Warszawa
w postępowaniu prowadzonym przez
Komendę Wojewódzką Policji w Gdańsku, ul. Okopowa 15, 80-819 Gdańsk
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp.
z o.o. ul. Młyńska 7, 83-010 Straszyn i Siltec Sp. z o.o. ul. Orzeszkowej 5, 02-374
Warszawa zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie
zamawiającego
orzeka:
1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej i powtórzenie czynności badania i oceny ofert, w tym
wezwanie wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT
Sp. z o.o. i Siltec Sp. z o.o. do uzupełnienia oświadczenia o spełnianiu warunków
udziału w postępowaniu oraz, ewentualnie, poprawienie omyłek w treści oferty
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp. z o.o.
i Siltec Sp. z o.o. w oparciu art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Prawo zamówień
publicznych,
2. kosztami postępowania obciąża Komendę Wojewódzką Policji w Gdańsku i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez MCX
Telecom Sp. z o.o. tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Komendy Wojewódzkiej Policji w Gdańsku na rzecz MCX Telecom
Sp. z o.o. kwotę 18 600 zł 00 gr (słownie: osiemnaście tysięcy sześćset złotych
zero groszy) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione
z tytułu wpisu i wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2013, poz. 907 z późn. zm.) na niniejszy wyrok – w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Gdańsku.
Przewodniczący: ……………………..…
Sygn. akt: KIO 2238/14
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający – Komenda Wojewódzka Policji w Gdańsku prowadzi postępowanie
o udzielenie zamówienia publicznego na „wykonanie szkieletu systemu cyfrowej łączności
radiowej DMR – SCŁR Pomorskiej Policji na obszarze województwa pomorskiego” na
podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013
r. poz. 907 z późn. zm.), w trybie przetargu nieograniczonego.
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane 7 sierpnia 2014 r. w Dzienniku Urzędowym
Unii Europejskiej pod numerem 2014/S 150-269334. Wartość zamówienia jest większa niż
kwoty określone na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.
Odwołujący – MCX Telecom Sp. z o.o. wniósł odwołanie zarzucając zamawiającemu
naruszenie ustawy Prawo zamówień publicznych w zakresie:
1. art. 7 ust. 1 oraz art. 89 ust. 1 pkt 2 poprzez zaniechanie odrzucenia oferty wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp. o.o. i Siltec Sp. z o.o., zwanych
dalej „konsorcjum DGT”, której treść nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia,
2. art. 7 ust. 1 oraz art. 89 ust. 1 pkt 8 poprzez zaniechanie odrzucenia oferty konsorcjum
DGT, bowiem jest ona nieważna na podstawie odrębnych przepisów,
3. art. 7 ust. 1 oraz art. 24 ust. 2 pkt 4 poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania
konsorcjum DGT, pomimo iż wykonawca ten nie wykazał spełnienia warunków udziału
w postępowaniu,
4. art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 91 ust. 1 ustawy poprzez nierówne traktowanie wykonawców
i zaniechanie dokonania wyboru oferty złożonej przez odwołującego jako najkorzystniejszej.
Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu, aby:
1. unieważnił czynność wyboru oferty najkorzystniejszej,
2. dokonał ponownego badania oferty konsorcjum DGT, a w konsekwencji dokonał
odrzucenia tej oferty jako nie odpowiadającej treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia oraz nieważnej na podstawie odrębnych przepisów, a także wykluczył
konsorcjum DGT z postępowania z uwagi na niewykazanie spełnienia warunków udziału
w postępowaniu,
3. dokonał czynności wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej.
W uzasadnieniu odwołujący wskazał, że w rozdziale V ust. 2 specyfikacji istotnych warunków
zamówienia zamawiający wymagał, aby każdy z wykonawców składając ofertę na przedmiot
zamówienia określony w rozdziale II, złożył karty katalogowe lub dokumentację techniczną
oferowanego sprzętu potwierdzającą spełnienie wymagań specyfikacji.
W załączniku nr 5 stanowiącym opis przedmiotu zamówienia zamawiający sformułował
następujące wymagania:
1. pkt 3.1.5 zał. nr 5d – minimalne wymagania komputera PC dla stacjonarnego stanowiska
zarządzania i konfiguracji – 2 kpl, zamawiający wymagał komputera stacjonarnego typu:
Lenovo ThinkCentre E93, Intel® Core™ i7-4770 lub równoważnego wyposażonego
w 3 monitory typu Dell UltraSharp U2413 61cm (24”) IPS, LED monitor, DVI# DP, HDMI,
16:10 (1920x1200) lub równoważne. Zamawiający żądał, by parametry stanowiska
zarządzania i konfiguracji nie były niższe niż: „poz. 1. Pamięć operacyjna: Minimum 8GB
RAM (2 x 4096MB) DDR3 1600 MHz dual Chanel”.
Konsorcjum DGT w złożonej ofercie zaoferowało sprzęt nie spełniający ww. minimalnego
wymagania. Jak wynika bowiem z treści „Listy oferowanego sprzętu i oprogramowania” poz.
4. oraz specyfikacji technicznej oferowanego komputera konsorcjum DGT zaoferowało
komputer stacjonarny Lenovo ThinkCentre E93, Intel® Core™ i7-4770 z zainstalowaną
pamięcią operacyjną jedynie 4GB RAM.
W odniesieniu do komputera stacjonarnego zamawiający wymagał również, by komputer ten
został wyposażony co najmniej w trzy dyski twarde: systemowy dysk SSD minimum 120GB
oraz dwa dyski x 1TB SSHD dla przechowywania danych (poz. 3 pkt 3.1.5 zał. nr 5d).
Konsorcjum DGT w ofercie zaoferowało sprzęt nie spełniający tego minimalnego wymagania
zamawiającego. Jak wynika bowiem z treści „Listy oferowanego sprzętu i oprogramowania"
(poz. 4) oraz specyfikacji technicznej oferowanego komputera konsorcjum DGT zaoferowało
komputer stacjonarny Lenovo ThinkCentre E93, Intel® Core™ i7-4770 z jednym dyskiem
o pojemności 1TB. Oznacza to, iż treść oferty konsorcjum DGT pozostaje niezgodna z
treścią specyfikacji zarówno co do ilości wymaganych dysków (jeden zamiast trzech), jak
również rodzaju tych dysków (z oferty nie wynika, iż zaoferowano dyski SSD oraz SSHD).
W punkcie 3.1.5 zał. nr 5d zamawiający określił minimalne wymagania komputera PC dla
mobilnego stanowiska zarządzania i konfiguracji – 2 kpl, tj. 14-calowy notebook
o podwyższonej odporności typu: Dell Latitude 14 Rugged Extreme lub równoważny
o parametrach nie mniejszych niż: „poz. 2. Dysk twardy: Wykonany w technologii SSD
o pojemności nie mniejszej niż 320 GB.”
Konsorcjum DGT zaoferowało sprzęt nie spełniający tego wymagania. Jak wynika bowiem
ze specyfikacji technicznej oferowanego komputera, zaoferowało notebook Dell Latitude 14
Rugged Extreme z dyskiem twardym SSD o pojemności jedynie 256 GB.
Oznacza to, iż treść oferty konsorcjum DGT pozostaje niezgodna z treścią specyfikacji
istotnych warunków zamówienia, a zatem oferta ta podlega odrzuceniu na podstawie art. 89
ust. 1 pkt 2 ustawy.
Jak wynika z treści załączonego do oferty konsorcjum DGT pełnomocnictwa, o udzielenie
zamówienia ubiegają się wspólnie wykonawcy DGT Sp. z o.o. oraz Siltec Sp. z o.o. Na mocy
tego pełnomocnictwa liderem konsorcjum (pełnomocnikiem w rozumieniu art. 23 ust. 2
ustawy) została ustanowiona spółka DGT. W ofercie konsorcjum DGT znajduje się też
kolejne pełnomocnictwo, udzielone przez zarząd DGT K. l. do reprezentowania DGT Sp. z
o.o. w postępowaniu. Z treści tego pełnomocnictwa wynika wprost, iż pan l. ma prawo
reprezentowania w postępowaniu jedynie spółki DGT. Z żadnego fragmentu pełnomocnictwa
nie wynika, by posiadał on umocowanie do reprezentowania także Siltec Sp. z o.o.
Ma to kapitalne znaczenie z punktu widzenia prawidłowości i skuteczności złożenia oferty.
Zarówno bowiem oferta, jak i większość innych oświadczeń i dokumentów wymaganych
przez zamawiającego zostało podpisanych przez pana Iżewskiego. Skoro jednak pan l.
posiadał prawo do reprezentowania jedynie firmy DGT Sp. z o.o., to złożenie oferty
przetargowej przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT
Sp. z o.o. oraz Siltec Sp. z o.o. należy uznać za nieskuteczne, pan l. nie miał bowiem prawa
do reprezentowania Siltec Sp. z o.o. Oferta stanowi jednostronną czynność prawną, zaś
zgodnie z art. 104 Kodeksu cywilnego jednostronna czynność prawna dokonana
w cudzym imieniu bez umocowania lub z przekroczeniem jego zakresu jest nieważna.
Wobec tego należy przyjąć, iż oferta konsorcjum DGT podlega odrzuceniu na podstawie art.
89 ust. 1 pkt 8 ustawy Prawo zamówień publicznych w związku z art. 104 Kodeksu
cywilnego.
W rozdziale V ust. 2 specyfikacji istotnych warunków zamówienia zamawiający wymagał,
aby wykonawcy złożyli wykaz osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia,
wraz z informacjami na temat ich kwalifikacji zawodowych, doświadczenia i wykształcenia
niezbędnych dla wykonania zamówienia, a także zakresu wykonywanych przez nie
czynności oraz informacją o podstawie do dysponowania tymi osobami oraz zaświadczenie
wystawione przez producenta oferowanego rozwiązania systemu radiokomunikacyjnego
standardu DMR potwierdzające posiadanie kwalifikacji przez minimum trzy osoby, które
będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi
systemu radiokomunikacyjnego DMR związanego z przedmiotem zamówienia.
W ofercie konsorcjum DGT znajduje się wykaz osób, w którym wykonawca do pełnienia
funkcji kierownika projektu dedykował pana P. K., zaś do pełnienia funkcji specjalistów, tj.
osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji
i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR, dedykował panów: K. S., S. B., A. P. . Zatem
zaświadczenie producenta powinno potwierdzać posiadanie kwalifikacji przez specjalistów
wskazanych przez wykonawcę w wykazie osób.
Załączone do oferty konsorcjum DGT zaświadczenie Motorola Solutions Polska Sp. z o.o.
potwierdza posiadanie kwalifikacji jedynie w odniesieniu do dwóch specjalistów, brak jest
wymaganego zaświadczenia w odniesieniu do trzeciego specjalisty.
W związku z powyższym konsorcjum DGT nie wykazało spełnienia warunków udziału
w postępowaniu i podlega wykluczeniu z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4
ustawy Prawo zamówień publicznych.
Zamawiający wymagał także, aby każdy z wykonawców składając ofertę złożył oświadczenie
z art. 22 i 24 Prawa zamówień publicznych. Z treści oświadczenia złożonego w ofercie
konsorcjum DGT nie wynika, by zostało ono złożone w imieniu wykonawców wspólnie
ubiegających się o udzielenie zamówienia DGT Sp. z o.o. i Siltec Sp. z o.o. Oświadczenie to
zostało złożone co najwyżej w imieniu spółki DGT, podczas gdy samodzielnie spółka ta nie
spełnia warunków udziału w postępowaniu, co wydaje się okolicznością bezsporną w świetle
dokumentów znajdujących się w ofercie.
W związku z brakiem złożenia wspólnego tj. obejmującego zarówno DGT Sp. z o.o. jak
i Siltec Sp. z o.o. oświadczenia o spełnieniu warunków udziału w postępowaniu, o którym
mowa w art. 22 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, konsorcjum DGT podlega
wykluczeniu z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Prawo zamówień
publicznych.
Przy tym brak jest możliwości wezwania konsorcjum DGT do uzupełnienia ww. dokumentów
z uwagi na fakt, iż oferta podlega odrzuceniu jako nie odpowiadająca treści specyfikacji
istotnych warunków zamówienia.
„Z ostrożności” odwołujący wskazał też zarzut naruszenia przez zamawiającego art. 26 ust. 3
ustawy Prawo zamówień publicznych poprzez zaniechanie wezwania konsorcjum DGT do
uzupełnienia pełnomocnictwa oraz oświadczeń i dokumentów.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania.
Zamawiający stwierdził, iż oświadczenie z art. 22 ustawy Prawo zamówień publicznych
zostało złożone przez spółkę DGT, a drugi konsorcjant złożył oddzielne oświadczenie,
w związku z powyższym posiada już nadmiar tych oświadczeń. Zamawiający uznał je za
prawidłowe, kiedy zostało uzupełnione pełnomocnictwo i nie prosił o ich uzupełnienie.
Przystępujący uzupełnił wykaz kadry wraz z zaświadczeniami oraz pełnomocnictwa.
Wyjaśnienia przystępującego wskazują, iż oferowany sprzęt nie jest sprzeczny
z wymaganiami, ponieważ przedmiotem zamówienia jest system, a nie komputery, które
stanowią jedynie mały ułamek procentowy tego zamówienia. Poza tym przystępujący
wskazał w ofercie, że oferuje realizację zamówienia zgodnie z wymaganiami specyfikacji
istotnych warunków zamówienia. Zamawiający uznał, że wymagania będą spełnione,
a sprzęt jest do rozbudowy, więc nie czuł potrzeby poprawiania oferty w oparciu o art. 87 ust.
2 pkt 3 ustawy Prawo zamówień publicznych. W jego ocenie możliwa jest także rozbudowa
oferowanego laptopa. Karty załączone do oferty być może nie są kartami katalogowymi
producenta, ale kartami dystrybutorów.
Przystępujący wskazał, że zaoferowany sprzęt spełnia wszystkie wymagania zawarte
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Specyfikacja techniczna zawarta w karcie
katalogowej zawiera jedynie standardową konfigurację komputera Lenovo ThinkCentre E93,
Intel® Gore™ J7-4770 i stanowi informację poglądową udostępnianą na stronie dystrybutora.
Konfiguracja standardowa może być modyfikowana i uzupełniana o dodatkowe elementy
i akcesoria. Producent nie udostępnia kart katalogowych na wszelkie możliwe konfiguracje
sprzętowe komputera, lecz wymagania specyfikacji pozostają spełnione, co potwierdza
dystrybutor oferowanego sprzętu. Zaoferowany przez przystępującego komputer Lenovo
ThinkCentre E93, Intel© Core™ 17-4770 posiada wymaganą wielkość pamięci operacyjnej,
tj. 8GB RAM (2 x 4096MB) DDR3 1600 MHz dual Chanel oraz wymagane trzy dyski twarde
(systemowy dysk SSD 128GB oraz dwa dyski 1TB SSHD dla przechowywania danych).
Powyższy zarzut jest zatem chybiony.
Komputer Dell Latitude 14 Rugged Extreme spełnia wszystkie wymagania zawarte
w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Specyfikacja techniczna zawarta w karcie
katalogowej zawiera jedynie standardową konfigurację komputera i stanowi informację
poglądową udostępnianą na stronie dystrybutora. Konfiguracja standardowa może być
modyfikowana i uzupełniana o dodatkowe elementy i akcesoria. Producent nie udostępnia
kart katalogowych na wszelkie możliwe konfiguracje sprzętowe komputera, natomiast
wszelkie wymagania specyfikacji pozostają spełnione, co dodatkowo potwierdza dystrybutor
oferowanego sprzętu. Oferowany sprzęt wyposażony jest w dysk twardy wykonany
w technologii SSD o pojemności 512 GB. Zarzut ten jest zatem niesłuszny.
Do złożonych przez uczestników konsorcjum oświadczeń woli zawartych we wskazanych
przez odwołującego dokumentach mają zastosowanie przepisy Kodeksu cywilnego, w tym
reguły wykładni ustanowione w art. 65 Kodeksu cywilnego. Przystępujący dołączył do oferty
prawidłowe pełnomocnictwo udzielone przez członka konsorcjum – Siltec Sp. z o.o.,
ustanawiające spółkę DGT liderem konsorcjum, uprawniające go do reprezentowania
w postępowaniu wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie oraz do udzielania
dalszych pełnomocnictw. Na podstawie tego uprawnienia przystępujący udzielił
pełnomocnictwa Krzysztofowi Iżewskiemu. Zakres jego umocowania obejmuje podpisanie
i złożenie zamawiającemu oferty wraz ze wszystkimi niezbędnymi dokumentami
i potwierdzanie zgodności dokumentów z ich oryginałem.
W ocenie konsorcjum DGT uzasadnione i zrozumiałe jest, że pełnomocnik podpisał
dokumenty opatrując podpis pieczęcią wskazującą na pełnioną funkcję, skoro w związku
z nią i z racji funkcji podanej w pełnomocnictwie uzyskał umocowanie do dokonywania
czynności w przedmiotowym postępowaniu. W świetle treści pełnomocnictw złożonych
w ofercie twierdzenie, że ustanowiony pełnomocnik nie działał w charakterze pełnomocnika
wykonawców, lecz jedynie jako reprezentant organu zarządzającego spółki DGT Sp. z o.o.,
jest błędne. Odwołujący niesłusznie twierdzi, że K. I. posiadał prawo jedynie do
reprezentowania DGT Sp. z o.o. i nie miał prawa do reprezentowania Siltec Sp. z o.o.
Twierdzenie takie prowadziłoby do wniosku, że pełnomocnictwa nie mają znaczenia i nie
powinny być brane pod uwagę. Obydwa wymienione podmioty utworzyły konsorcjum w celu
złożenia oferty wspólnej w przedmiotowym postępowaniu. Potwierdzeniem zrealizowania
tego zamiaru jest zawarcie w ofercie wymaganych dokumentów potwierdzających łączne
spełnienie warunków udziału w postępowaniu przez obydwa podmioty. W świetle
powyższego zamawiający miał podstawy uznać, że doszło do złożenia oferty wspólnej.
Zamawiający słusznie nie miał wątpliwości ani co do faktu ustanowienia pełnomocnika, ani
co do możliwości jego skutecznego działania w imieniu obu wykonawców, skoro kierował do
niego korespondencję i otrzymywał odpowiedzi. Brak jest więc podstaw do uznania, że oferta
konsorcjum DGT została złożona nieskutecznie i bez należytego umocowania.
Podobnie zarzut jakoby z oświadczeń dołączonych do oferty przystępującego nie wynikało,
że zostały one złożone w imieniu wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia nie zasługuje na uwzględnienie, gdyż oświadczenia te podpisane są przez
przystępującego zgodnie z jego umocowaniem, a więc ww. pełnomocnictwem, a zatem
należy je uznać za złożone w imieniu obu wykonawców.
W załączonym wykazie osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, pan
Kostrzewa został wymieniony w wyniku omyłki tylko jako kierownik projektu, nie zaś jako
specjalista. Pan K., niezależnie od doświadczenia w zakresie kierowania projektami, jest
również bardzo doświadczonym specjalistą posiadającym potwierdzone tego faktu przez
producenta Motorola Solutions Polska Sp. z o.o. kwalifikacje w zakresie instalacji,
konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR, a stosowne zaświadczenie firmy
zostało umieszczone w ofercie. Nie można więc wnioskować, że pan K. nie posiada
wymaganych kwalifikacji, a więc może być uznany za jedną z trzech osób o potwierdzonych
kwalifikacjach w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego
DMR, biorących udział w wykonywaniu zamówienia. Niedopisanie mu funkcji „specjalisty”
w zakresie wykonywanych przez niego czynności w ww. wykazie nie powinno być uznane za
błąd dyskwalifikujący ofertę przystępującego. To jedynie nieistotne uchybienie, omyłka,
polegająca na umieszczeniu pana K. na liście osób które będą uczestniczyć
w wykonywaniu zamówienia tylko jako kierownika projektu a nie również specjalisty i nie ma
wpływu na ocenę oferty.
Przystępujący spełnia wszystkie warunki udziału w postępowaniu i nie podlega wykluczeniu,
a jego oferta w pełni odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia i jest
najkorzystniejsza, w związku z czym nie może zostać odrzucona. Oferta ta ani towarzyszące
jej dokumenty nie budziły wątpliwości zamawiającego, więc nie miał on powodu do wzywania
przystępującego do składania wyjaśnień czy uzupełniania dokumentów.
W oparciu o stan faktyczny ustalony na podstawie dokumentacji postępowania oraz
złożonych oświadczeń i dokumentów Izba ustaliła i zważyła, co następuje: odwołanie
zasługuje na uwzględnienie.
Na wstępie Izba stwierdziła, że nie zachodzi żadna z przesłanek skutkujących odrzuceniem
odwołania opisanych w art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, a odwołujący
ma interes we wniesieniu odwołania.
Izba ustaliła też, iż stan faktyczny postępowania nie jest sporny między stronami.
Izba ustaliła także, że po wniesieniu odwołania zamawiający powtórzył czynność badania
oferty konsorcjum DGT, w ramach którego wezwał tego wykonawcę do uzupełnienia
dokumentów, a przystępujący przedstawił nowe, poprawione pełnomocnictwo dla K. I. oraz
nowe zaświadczenie Motorola Solutions Polska Sp. z o.o., w którym wymieniono 5 osób: K.
K., S. B., J. B., K. S. i A. P. (cztery spośród nich figurują
w przedstawionym przez konsorcjum wykazie osób).
Odwołujący podczas rozprawy nie przedstawił zastrzeżeń co do uzupełnionych dokumentów.
Również Izba na obecnym etapie nie stwierdziła w nich błędów, lecz odwołującemu nadal
przysługuje możliwość wniesienia odwołania w stosunku do czynności, które zostały
dokonane po wniesieniu odwołania będącego przedmiotem rozprawy.
Jeśli chodzi o zarzut dotyczący pełnomocnictwa, to należy stwierdzić, iż przed uzupełnieniem
pełnomocnictwo to rzeczywiście zostało błędnie wystawione przez zarząd DGT Sp. z o.o. do
reprezentowania DGT Sp. z o.o. Zatem wynika z niego, iż spółka DGT – zapewne omyłkowo
– nie wskazała w treści pełnomocnictwa, że przenosi w nim swoje umocowanie do działania
w imieniu Siltec Sp. z o.o. i jej reprezentowania i ustanowiła jedynie prawo do
reprezentowania DGT Sp. z o.o.; pełnomocnictwo łączne wraz z członkiem zarządu DGT Sp.
z o.o. Jednak uzupełnione pełnomocnictwo wskazuje już, że zarząd spółki DGT, działając
w imieniu konsorcjum DGT Sp. z o.o. – Siltec Sp. z o.o. udziela K. I. pełnomocnictwa do
reprezentowania tego konsorcjum.
Co do zaświadczenia wystawionego przez Motorola Solutions Polska Sp. z o.o. należy
stwierdzić, że w rozdziale V specyfikacji istotnych warunków zamówienia zamawiający
wskazał na wymóg przedstawienia „zaświadczenia wystawionego przez producenta
oferowanego rozwiązania systemu radiokomunikacyjnego standardu DMR potwierdzającego
posiadanie kwalifikacji przez minimum trzy osoby, które będą uczestniczyć w wykonywaniu
zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR
związanego z przedmiotem zamówienia”.
Zamawiający zatem odniósł się do trzech osób, które będą uczestniczyć w wykonywaniu
zamówienia w zakresie instalacji, konfiguracji i obsługi systemu radiokomunikacyjnego DMR,
a nie wyłącznie trzech specjalistów w tym zakresie, co do których posiadania również
postawił wymóg. Biorąc pod uwagę, iż zamawiający wymagał także dysponowania
kierownikiem projektu posiadającym doświadczenie w dostawie i wdrożeniu systemu
radiokomunikacyjnego standardu DMR, nie ma przeszkód, by zaświadczenie takie dotyczyło
kierownika projektu. Nawet wypadałoby, żeby kierownik takie kwalifikacje posiadał.
Przystępujący jednak uzupełnił zaświadczenie również co do wskazywanego w odwołaniu
pana P., zatem kwestia ta obecnie nie jest już sporna.
Co do oświadczenia o spełnianiu warunków udziału w postępowaniu – wykonawcy składali je
na wzorze przygotowanym przez zamawiającego. We wzorze tym zamawiający nie
zastosował standardowej formuły: „działając w imieniu…”, zatem nie zostało wprost
stwierdzone, w czyim imieniu oświadczenie zostało złożone. Pomijając już nawet fakt, że we
wzorze użyto liczby pojedynczej: „oświadczam, że nie podlegam wykluczeniu…” i tak została
ona użyta przez wykonawcę, w jego końcowej treści odnosi się ono tylko do grupy
kapitałowej DGT. Zatem istnieją uzasadnione wątpliwości, czy zostało ono złożone w imieniu
konsorcjum.
Owszem, spółka Siltec również złożyła osobne oświadczenie, ale wyłącznie w zakresie art.
24 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz wskazała, że nie przynależy do żadnej grupy
kapitałowej.
Nie miałoby znaczenia, że oświadczenie takie złożyłaby spółka DGT, gdyby samodzielnie
spełniała warunki udziału w postępowaniu, ale z dokumentów załączonych do oferty wynika,
że konsorcjum wskazywało również na potencjał spółki Siltec.
Wobec powyższego oświadczenie należy uzupełnić tak, aby było wiadome, w czyim imieniu
zostało złożone i kogo dotyczy, tj. że dotyczy konsorcjum.
Co do zarzutu niezgodności parametrów oferowanego sprzętu z wymaganiami specyfikacji
istotnych warunków zamówienia Izba stwierdziła, że do dokumentów tych stosuje się
zasadę, iż dokumenty potwierdzające spełnianie przez oferowane dostawy wymagań
określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia podlegają uzupełnieniu na
podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, ale jednocześnie nie można
pod pozorem uzupełnienia dokumentów zmieniać treści oferty. Dotyczy to zarówno działania
na wezwanie zamawiającego, jak i z własnej inicjatywy wykonawcy. Ma tu zastosowanie
zasada wyrażona w art. 87 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, która jest zasadą
nadrzędną i jednym z ważniejszych instrumentów zachowania przejrzystości postępowania
i zachowania uczciwej konkurencji, bardzo podkreślaną też w orzecznictwie Trybunału
Sprawiedliwości UE.
Zatem uzupełnienie dokumentów albo wyjaśnienie oferty jest możliwe, ale tylko w takim
zakresie, który nie zmienia parametrów wskazanych wyraźnie w ofercie (wszystkich jej
dokumentach, nie tylko formularzu ofertowym). Wykonawca może zatem wskazać na
parametry, funkcje czy okoliczności, których w ofercie i załączonych dokumentach brak – np.
w braku informacji o ilości czy rodzaju dysku, wielkości pamięci itd.
Jeśli jednak dane takie zostały w ofercie podane, niemożliwa jest ich zmiana przez
wykonawcę.
Nie oznacza jednak, że zmiana taka jest niemożliwa w ogóle – może to bowiem zrobić
zamawiający, ale jedynie w zakresie opisanym w art. 87 ust. 2 ustawy Prawo zamówień
publicznych. W tym przypadku zgodnie z art. 87 ust. 2 pkt 3, czyli gdy stwierdzi zaistnienie
w ofercie omyłki polegającej na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków
zamówienia, przy czym poprawienie to nie może powodować istotnej zmiany jej treści.
Ze stanowiska przystępującego wynika, że działanie przystępującego nie było celowe,
a zamawiającego, że kwestionowany sprzęt nie stanowi istotnej części przedmiotu
zamówienia, gdyż przedmiotem zamówienia jest wykonanie szkieletu systemu cyfrowej
łączności radiowej DMR – SCŁR Pomorskiej Policji na obszarze województwa pomorskiego.
Przy tym zmiana konfiguracji sprzętu we wskazywanym zakresie (pamięci i dysków) jest
bardzo standardowym działaniem producentów, dystrybutorów i sprzedawców sprzętu
komputerowego, a nawet jego użytkowników. Zatem choć pamięć i dyski same w sobie są
znaczącą częścią komputerów czy laptopów, to już ich parametry (konfiguracja sprzętu) nie
jest tak istotna, gdyż łatwo ulega zmianie. Skoro więc, jak twierdzi zamawiający, możliwa jest
łatwa zmiana konfiguracji wszystkich kwestionowanych urządzeń, zamawiający może
rozważyć możliwość poprawienia oferty w oparciu o art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Prawo
zamówień publicznych, tj. czy zaistniały wskazane w przepisie przesłanki i czy rzeczywiście
zmiana konfiguracji jest możliwa technicznie.
Izba widzi prawną możliwość dokonania takiej poprawy, pozostawia jednak tę kwestię
uznaniu zamawiającego, gdyż nie była ona przedmiotem sporu, a tym samym i rozprawy,
zwłaszcza w kwestii technicznej, to jest nie będzie niezgodne z niniejszym wyrokiem, jeżeli
zamawiający nie zdecyduje się oferty poprawić.
W związku z powyższym Izba orzekła jak w sentencji uwzględniając odwołanie.
O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Prawo zamówień publicznych, stosownie do wyniku postępowania, zgodnie z § 1 ust. 1 pkt
2, § 3 i § 5 ust. 2 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r.
w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów
w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący: ………………..……