KIO 1099/16
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Wojciech Świdwa
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 1099/16
WYROK
z dnia 7 lipca 2016 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Andrzej Niwicki
Protokolant: Wojciech Świdwa
po rozpoznaniu na rozprawie z udziałem stron dnia 6 lipca 2016 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 20 czerwca 2016 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum: TELDAT
Sp. z o. o. Sp. k. z siedzibą w Bydgoszczy (pełnomocnik wykonawców), SILTEC Sp. z
o. o. z siedzibą w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Inspektorat
Uzbrojenia z siedzibą w Warszawie
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum:
Instytut Techniczny Wojsk Lotniczych z siedzibą w Warszawie (pełnomocnik
wykonawców), Comarch S.A. z siedzibą w Krakowie, Transbit Sp. z o. o. z siedzibą w
Warszawie i Zamet – Głowno A. P., Z. Ł. Sp. j. z siedzibą w Głownie zgłaszających
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1. oddala odwołanie.
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców Konsorcjum: TELDAT Sp. z o. o. Sp.
k. z siedzibą w Bydgoszczy (pełnomocnik wykonawców, SILTEC Sp. z o.
o. z siedzibą w Warszawie i zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero
groszy) uiszczoną przez wykonawców Konsorcjum: TELDAT Sp. z o. o. Sp. k. z
siedzibą w Bydgoszczy (pełnomocnik wykonawców, SILTEC Sp. z o. o. z
siedzibą w Warszawie tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2015 r. poz. 2164) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 1099/16
Uzasadnienie
Zamawiający: Inspektorat Uzbrojenia ul. Królewska 1 /7, 00 — 909 Warszawa prowadzi w
trybie negocjacji z ogłoszeniem postępowanie na Dostawę Węzłów Teleinformatycznych w
wersji kontenerowej i Węzłów Teleinformatycznych w wersji przenośnej (WTI) (nr
postępowania: IU/66/V-18/ZO/NZO/DOS/Z/2015).
Odwołujący: Konsorcjum firm: TELDAT Sp. z o.o. sp.k. (Lider) z/s w Bydgoszczy i SILTEC
Sp. z o.o. (Partner) z/s w Warszawie wniósł odwołanie wobec czynności i zaniechań
Zamawiającego w postępowaniu.
I. Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1) art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 57 ust 2 ustawy Pzp poprzez nieprawidłowe
zakwalifikowanie Konsorcjum firm: Instytut Techniczny Wojsk Lotniczych, adres: ul. Księcia
Bolesława 6, , 01 - 494 Warszawa (Lider), Comarch S.A. w Krakowie (partner), Transbit Sp.
z o.o. w Warszawie (partner), Zamęt - Głowno A. P., Z. Ł. Sp. j., w Głownie (partner) (zwane
dalej „Konsorcjum”) do dalszego etapu postępowania oraz zaproszenie do składania ofert,
pomimo, iż wykonawca ten nie potwierdził spełnienia warunków udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia,
2) art.7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust 2 pkt 4 w zw. z art. 131e ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum ze względu na brak potwierdzenia spełnienia
warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
ewentualnie,
3) art. 7 ust 1 w zw. z art. 26 ust 4 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania
Konsorcjum do złożenia wyjaśnień w zakresie dokumentów składanych na potwierdzenie
spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, tj. wykazu
dostaw oraz poświadczeń.
II. Odwołujący wnosi o nakazanie Zamawiającemu:
1) unieważnienia informacji o wynikach oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu oraz czynności zaproszenia do składania ofert,
2) dokonanie ponownej oceny wniosku Konsorcjum,
ewentualnie składanych na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia, tj. wykazu dostaw oraz poświadczeń,
3) wezwanie Konsorcjum do złożenia wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4 ustawy Pzp
odnośnie dokumentów,
4) wykluczenie Konsorcjum z postępowania ze względu na brak potwierdzenia
spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
5) zakwalifikowanie wniosku Odwołującego do dalszego etapu postępowania.
III. Wskazanie interesu prawnego:
W interesie każdego Wykonawcy ubiegającego się o zamówienie publiczne jest ciążenie do
tego, aby postępowanie to toczyło się zgodnie z zasadami wynikającymi z ustawy.
Niewątpliwie, Odwołujący może ponieść szkodę na skutek zaniechań oraz czynności
podjętych przez Zamawiającego w niniejszym postępowaniu.
Odwołujący złożył ważny wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, potwierdzając
spełnienie wszystkich warunków udziału oraz brak wystąpienia przesłanek do wykluczenia z
postępowania o udzielenie zamówienia wykonawcy w okolicznościach, o których mowa w
art. 24 ust 1 ustawy Pzp. Jednocześnie wniosek złożony przez Odwołującego, przy
uwzględnieniu zarzutów niniejszego odwołania, jest jednym z dwóch wniosków, które są
zgodne z przepisami ustawy pzp i potwierdzają spełnienie wszystkich warunków udziału w
przedmiotowym postępowaniu. Zamawiający czynnością z dnia 10 czerwca 2016r.
zakwalifikował do dalszego etapu postępowania trzech wykonawców, w tym Odwołującego
oraz Konsorcjum firm, którego wniosek Odwołujący kwestionuje. Czwarty wykonawca został
wykluczony z postępowania.
W interesie Odwołującego leży, aby liczba wniosków zakwalifikowanych do dalszego etapu
postępowania została ograniczona tylko do dwóch wykonawców, którzy rzeczywiście
potwierdzili spełnienie warunków udziału w postępowaniu. Dzięki uwzględnieniu odwołania,
istnieje wysokie prawdopodobieństwo udzielenia Odwołującemu przedmiotowego
zamówienia.
Ponieważ wyniki oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu zostały przesłane dnia
10 czerwca 2016 r., termin 10 — dniowy na złożenie odwołania został dochowany.
Uzasadniając zarzuty i żądania odwołujący wskazał, co następuje.
W ramach postępowania wnioski złożyło czterech wykonawców, w tym Odwołujący oraz
Konsorcjum firm. Początkowo, Zamawiający podjął decyzję o wykluczeniu z postępowania
wykonawców Bae Systems Information and Electronic Systems Integration Inc. z siedzibą w
New Jersey oraz Konsorcjum firm na podstawie art. 24 ust 2 pkt 4 ustawy Pzp. Od czynności
wykluczenia z postępowania, Konsorcjum firm złożyło odwołanie, wskutek którego
Zamawiający ponowił czynności badania i oceny ofert. W dniu 11 maja 2016 r. Zamawiający
wezwał Konsorcjum firm na podstawie art 26 ust 3 ustawy Pzp do uzupełnienia dokumentów
w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia.
Zamawiający, zgodnie z brzmieniem III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu wymagał wykazania
się doświadczeniem w zakresie: „projektowania, budowy lub montażu specjalistycznych
zabudów pojazdów samochodowych, pojazdów specjalnych lub pojazdów używanych do
celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20 czerwca 1997r.
Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. z 2012 r., poz- 1137 ze zm.) Z wykorzystaniem kontenerów
lub innych kabin specjalistycznych, posiadających na swym wyposażeniu urządzenia
radiokomunikacyjne lub teleinformatyczne wraz z urządzeniami kryptograficznymi/
elementami systemu kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami
kryptograficznymi/produktami kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu
urządzeń kryptograficznych oraz systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do
pracy w wojskowych systemach teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i
kierowania środkami walki, tj.: aby Wykonawca wykonał w okresie ostatnich 5 (słownie:
pięciu) lat przed spływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy — w tym okresie, 1
(jedną) dostawę (umowę) systemów w lub urządzeń stanowiących zabudowę specjalną
Zamocowaną na pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub pojazdach
używanych do celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20
czerwca 1997r. Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. Z 2012r., poz. 1137 ze zm.) wykonaną z
wykorzystaniem kontenerów lub innych kabin specjalistycznych, posiadających na swym
wyposażeniu urządzenia radiokomunikacyjne lub teleinformatyczne wraz z urządzeniami
kryptograficznymi/ elementami systemu kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami
kryptograficznymi/produktami kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu urządzeń
kryptograficznych oraz systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do pracy w
wojskowych systemach teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i kierowania
środkami walki o wartości co najmniej 7 000 000 PLN (słownie: siedem milionów złotych
00/100)”
Wezwaniem dnia 11 maja 2016 r. Zamawiający zwrócił uwagę, iż trzy wykazy dostaw
złożone przez poszczególnych partnerów Konsorcjum: Instytut Techniczny Wojsk
Lotniczych, Transbit Sp. z o.o. oraz Zamet — Głowno A. P., Z. Ł. Sp. j. nie potwierdzają
spełnienia warunku w zakresie wiedzy i doświadczenia i w związku z powyższym wezwał
Konsorcjum firm do uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp.
W odpowiedzi, pismem z dnia 17 maja 2016 r., Konsorcjum firm uzupełniło jedynie
dokumenty dotyczące partnera Transbit Sp. z o.o., tj. wykaz dostaw wraz z poświadczeniami
dotyczącymi dwóch pierwszych pozycji wykazu i wyjaśnieniami Transbit Sp. z o.o.
Konsorcjum firm w uzupełnionym wykazie dostaw wskazało cztery dostawy mające
potwierdzać spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
przy czym dostawy wskazane w dwóch pierwszych pozycjach były dostawami wskazanymi w
poprzednim wykazie, i które zostały zakwestionowane przez Zamawiającego.
W ocenie Odwołującego, żadna z dostaw wymienionych w uzupełnionym wykazie nie
potwierdza spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia:
1. W zakresie poz. 1 wykazu dostaw Konsorcjum firm wykazało się realizacją dostawy
nowych aparatowni RWŁC — 10/K, RWŁC — 10/KF i RWŁC — 10/T4 oraz
dokompletowanie aparatowni RWŁC — 10/T na rzecz Departamentu Zaopatrywania Sił
Zbrojnych o wartości 212 721 277, 00 zł (w tym wartość kontraktu z WZŁ nr 1 S.A., Zegrze
Południowe w wysokości 49 721 278, 00 zł).
Po pierwsze, w zakresie niniejszej pozycji należy wskazać, iż początkowo partner Transbit
Sp. z o.o. wskazał w wykazie, jakoby to był on wykonawcą całej dostawy na rzecz
Departamentu Zaopatrywania Sił Zbrojnych o wartości 212 721 277, 00 zł. Tymczasem,
słusznie Zamawiający w wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, zwrócił uwagę
Konsorcjum, iż przedmiotową dostawę realizował inny wykonawca. W związku z powyższym,
w wyjaśnieniach dołączonych do odpowiedzi Konsorcjum z dnia 17 maja 2016 r. partner
Transbit Sp. z o.o. wskazał, iż w istocie „nie był on współwykonawcą wskazanej dostawy,
lecz na mocy Umowy nr 07/2007/TRANS z 28.03.2007 r. czwartej z Wojskowymi Zakładami
Łączności 1 S~A. był dostawcą sprzętu, wchodzącego w skład nowych aparatowni RWŁC -
10/T, które zostały dostarczone Zamawiającemu w ramach Umowy nr DZSZ/ 94/V-7/ UZ/
NEG/ Z/2007-2010/69T”
W ocenie Odwołującego, powyższe oświadczenie potwierdza, iż dostawa wskazana w poz. 1
wykazu nie odpowiada brzmieniu warunku udziału w postępowaniu. Zamawiający bowiem w
III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu wymagał nie tylko wykazania się realizacją dostawy
systemów lub urządzeń, ale zgodnie z brzmieniem warunku miały one stanowić zabudowę
specjalną zamocowaną na pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub
pojazdach używanych do celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy
z 20 czerwca 1997r. Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. z 2012 r., poz. 1137 ze zm.).
Dodatkowo, Zamawiający określił w jaki sposób wskazana zabudowa powinna być
wykonana, z wykorzystaniem konkretnie wskazanych urządzeń. Zamawiający również
określił, że określona dostawa powinna być wykonana jedną umową. Tymczasem, z
uzupełnionego wykazu dostaw, referencji wydanych przez WZŁ nr 1 S.A. oraz wyjaśnień
partnera Transbit Sp. z o.o. nie wynikają jakiekolwiek informacje na temat tego, czy
zabudowa specjalna została zamocowana na pojazdach samochodowych lub pojazdach
specjalnych lub pojazdach używanych do celów specjalnych, ani czy zabudowa została
wykonana z wykorzystaniem kontenerów lub innych kabin specjalistycznych, jak również nie
wiadomo jakie urządzenia zabudowa posiadała na swym wyposażeniu. W związku z
powyższym, z wykazu dostaw, jak również z dokumentu mającego potwierdzać należyte
wykonanie dostawy w żaden sposób nie wynika potwierdzenie spełnienia warunku, o którym
mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu.
2. W zakresie poz. 2 wykazu dostaw Konsorcjum firm wykazało się realizacją dostawy
sprzętu radiokomunikacyjnego i teleinformatycznego w tym radiostacji szerokopasmowej R
— 450C oraz przeprowadzenie szkoleń dla użytkowników na rzecz Przemysłowego Instytutu
Telekomunikacji S.A. o wartości 13 624 493, 52 zł.
Podobnie, jak w przypadku poz. 1 wykazu dostaw, Zamawiający również zwrócił uwagę
Konsorcjum firm w wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, iż według jego wiedzy, kontrakt
nr DZSZ/298/XI-40/UZ/PRZ/Z/2007/1043 był realizowany przez innego dostawcę, niż
Transbit Sp. z o.o.
W odpowiedzi na wezwanie do uzupełnienia dokumentów, partner Transbit Sp. z o.o.
przyznał, iż „dostarczony przez nas sprzęt został wykorzystany w przedmiocie zamówienia
kontraktu nr DZSZ/298/XI-40/UZ/PRZ/Z/2007! 1043 pomiędzy firmą Kongsberg Defence &
Aerospace AS i Polskim Ministerstwem Obrony Narodowej, który to bez wątpienia spełnia
przesłanki, o których mowa wyżej”
Podobnie, jak w przypadku poz. 1 wykazu dostaw, Odwołujący stoi na stanowisku, iż
dostawa wskazana w poz. 2 nie odpowiada brzmieniu warunku określonym w III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu.
Z treści wykazu dostaw, jak i z referencji wydanych przez PIT-RADWAR S.A. nie wynika
bowiem, aby partner Transbit Sp. z o.o. zrealizował coś więcej ponad jedynie dostawę
sprzętu radiokomunikacyjnego i teleinformatycznego. Tymczasem, Zamawiający określił, że
dostarczany system lub sprzęt powinien stanowić zabudowę specjalną, zamocowaną na
pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub pojazdach używanych do celów
specjalnych, jak również wymagał, aby zabudowa została wykonana z wykorzystaniem
kontenerów lub innych kabin specjalistycznych i miała posiadać określone rodzaje urządzeń
na swym wyposażeniu. Dokumenty złożone przez Konsorcjum firm w uzupełnieniu nie
potwierdzają spełnienia warunku udziału w postępowaniu, a ponieważ zostały już złożone na
wezwanie do uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 26 ust 3 ustawy Pzp, nie mogą
być ponownie uzupełnione. Tym samym, nie powinny być brane pod uwagę przez
Zamawiającego przy dokonywaniu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu.
3. W zakresie poz. 3 wykazu dostaw, Konsorcjum firm wykazało się realizacją dostawy
nowych aparatowni RWŁC — 10/T na rzecz Inspektoratu Uzbrojenia o wartości 20 122
602,00 zł.
Odwołujący stoi na stanowisku, iż przedmiotowa dostawa również nie potwierdza spełnienia
warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia.
Ponieważ wskazana dostawa była realizowana na rzecz Zamawiającego, Konsorcjum firm
nie przedłożyło poświadczeń. W związku z powyższym, Odwołujący zwrócił się do
Zamawiającego o udostępnienie treści umowy nr IU/160/V-87/ZO/WR/DOS/SS/2014/405, na
podstawie której została zrealizowana przedmiotowa dostawa.
Z udostępnionej dokumentacji obejmującej umowę IU/160/V- 87/ZO/WR/DOS/SS/2014/405
wraz z dwoma aneksami, wynika, iż na dzień składania wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu, zostały zrealizowane zaledwie dwa pierwsze etapy umowy, tj. etap I a i I b,
na co zresztą wskazuje partner Transbit Sp. z o.o. w treści wykazu dostaw.
Z treści zaś umowy wynika, iż etapy I a i I b nie stanowiły końcowej dostawy, bowiem
zgodnie z §7 ust.16 umowy, sprzęt miał pozostać w depozycie u wykonawcy. Na tych
etapach, wykonawcy (umowę realizowało Konsorcjum firm: Transbit Sp. z o.o. wraz z WZŁ nr
1 S.A.) wykonano jedynie odbiory częściowe pojedynczych elementów składających się na
całość sprzętu. W chwili składania wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
Konsorcjum firm legitymowało się jedynie doświadczeniem w realizacji dostaw pojedynczych
elementów - niezintegrowanych i niezamontowanych urządzeń oraz różnego osprzętu. Tym
samym, nie można uznać, że etap I a i I b odpowiada opisowi dostawy wskazanej w III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu.
Odwołujący stoi na stanowisku, iż faktycznie dostawa wskazana w poz. 3 wykazu
Konsorcjum firm, została w całości wykonana dopiero po zakończeniu etapu III, którego
termin realizacji został określony na 18 grudnia 2015 r., czyli już po upływie terminu
składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Przy czym dopiero na tym
etapie, realizowana dostawa przyjęła zakres odpowiadający brzmieniu warunku udziału w
postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, co nie zmienia faktu, iż na dzień składania
wniosków, Konsorcjum firm nie mogło w żaden sposób wykazać się doświadczeniem
odpowiadającym wymaganiom Zamawiającego. Z powyższych względów nie można by było
uznać danej dostawy za wykonywaną ze względu na swoją ciągłość lub okresowość,
ponieważ w takim przypadku Konsorcjum firm musiałoby się wykazać doświadczeniem w
zrealizowaniu całości wymaganej dostawy najpóźniej na dzień składania wniosków o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu na podstawie art. 26 ust. 2a ustawy Pzp.
Dodatkowo Odwołujący wskazuje, że dwukrotna zmiana terminu dostawy będącej dopiero
zabudową specjalną — etapu III (z dnia 30 września 2015 r. na 30 listopada 2015 r. zgodnie
z aneksem nr 1 do umowy, a następnie na dzień 18 grudnia 2015 r., zgodnie z aneksem nr 2
do umowy) dowodzi, że luźny asortyment z etapów la i Ib nie był gotowy nawet do montażu i
integracji w terminie pierwotnym (przywołanym w wymienionym nowym wykazie), nie mówiąc
już o przekazaniu Zamawiającemu wyrobów. Zatem nie ulega wątpliwości, że daty realizacji
etapów la i Ib nie potwierdzają realizacji dostaw pożądanych w udokumentowaniu
stosownego doświadczenia.
Ponadto, budzi wątpliwości również zakres obowiązków partnera Transbit Sp. z o.o.
wynikający z treści umowy IU/160/V-87/ZO/WR/DOS/SS/2014/405, który uniemożliwia
uznanie, że Konsorcjum firm może wykazywać się wiedzą i doświadczeniem w sposób
odpowiadający brzmieniu warunku określonego w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu.
W umowie bowiem zostały określone obowiązki poszczególnych podmiotów wchodzących w
skład konsorcjum. W § 1 ust. 1 pkt 1) Umowy znajduje się następujący zapis: „Wykonawca,
wykonujący zabudowę specjalną (WZŁ Nr 1 SA.) (…)”.
Z umowy wynika zatem w sposób jednoznaczny, iż wiedzę i doświadczenie w zakresie
dostawy zabudowy specjalnej zamocowanej na pojazdach samochodowych lub pojazdach
specjalnych lub pojazdach używanych do celów specjalnych na podstawie niniejszej umowy
zdobył wykonawca WZŁ nr 1 S.A., podczas gdy sam Transbit Sp. z o.o. był zaledwie
dostawcą urządzeń, wykorzystanych do wykonania przedmiotowej zabudowy. Tym samym,
partner Transbit Sp. z o.o., a tym samym Konsorcjum firm nie może legitymować się
nabyciem wiedzy i doświadczenia w ramach wykonania zabudowy specjalnej (zgodnie z
brzmieniem warunku, o którym mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu). Ponieważ
Konsorcjum firm przedstawiło niniejszą dostawę w drodze uzupełnienia wykazu dostaw na
podstawie art. 26 ust 3 ustawy Pzp, w związku z powyższym, nie istnieje możliwość
uzupełnienia ponownego dokumentów w tym zakresie i Zamawiający powinien ocenić
wniosek Konsorcjum firm w oparciu o aktualnie przedłożone dokumenty.
4. W zakresie poz. 4 wykazu dostaw, Konsorcjum firm wykazało się realizacją
dokompletowania aparatowni RWŁC — 10/T na rzecz Inspektoratu Uzbrojenia o wartości 48
095 460,00 zł.
Odwołujący stoi na stanowisku, iż podobnie jak wyżej wymienione, niniejsza dostawa
wskazana w poz. 4 wykazu, nie potwierdza spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia, o
którym mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu.
Ponieważ wskazana dostawa była realizowana na rzecz Zamawiającego, Konsorcjum firm
nie przedłożyło poświadczeń na potwierdzenie jej należytego wykonania. Jednakże w
wyjaśnieniach dołączonych do uzupełnienia dokumentów, partner Transbit Sp. z o.o.
oświadczył, iż: „Wykonując umowę nr IU/134/ V-59/Z0/WR/DOS/SS/2013/363 Konsorcjum
przyjęło do dokompletowania aparatownie RWŁC — 10/T i po jej dokonaniu dostarczyło w
pełni funkcjonalny produkt (zgodny z Warunkami Technicznymi na RWŁC — 10/T)”. Przy
czym, dodatkowo partner Transbit Sp. z o.o. potwierdził, iż w ramach niniejszej umowy
występował w ramach Konsorcjum wraz z WZŁ nr 1 S.A.
Oświadczenie złożone przez partnera Transbit SA., w wyjaśnieniach dołączonych do
uzupełnienia dokumentów jedynie potwierdza stanowisko Odwołującego, iż przedmiotowa
dostawa nie odpowiada warunkowi udziału w przedmiotowym postępowaniu w zakresie
wiedzy i doświadczenia. W ramach bowiem umowy wskazanej w poz. 4 wykazu, partner
Transbit Sp. z o.o. zrealizował jedynie dostawę doposażenia istniejących węzłów RWŁC, a
nie dostawy nowych węzłów, jak wymagano w przedmiotowym Ogłoszeniu o zamówieniu.
Nie ulega wątpliwości, iż w tamach przedmiotowej umowy, partner Transbit Sp. z o.o.
dostarczył jedynie urządzenia, które nie mogą być uznane za dostawę w rozumieniu III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu. Z treści wykazu dostaw, nie wynika w żaden sposób, czy w
ramach niniejszej umowy została dostarczona zabudowa specjalna, zamocowana na
pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub pojazdach używanych do celów
specjalnych, ani czy zabudowa została wykonana z wykorzystaniem kontenerów lub innych
kabin specjalistycznych, jak również nie wiadomo jakie urządzenia zabudowa posiadała na
swym wyposażeniu. W związku z powyższym, z wykazu dostaw w żaden sposób nie wynika
potwierdzenie spełnienia warunku, o którym mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu. Przy
czym, wykaz dostaw w zakresie poz. 4 został złożony w drodze uzupełnienia dokumentów,
co uniemożliwia ponowne wezwanie Konsorcjum firm do uzupełnienia dokumentów w tym
zakresie. Z tego względu, Zamawiający powinien ocenić spełnienie warunku udziału w
postępowaniu przez Konsorcjum firm, w oparciu o aktualnie przedłożone dokumenty.
Odwołujący chciałby wskazać, iż zgodnie ze stanowiskiem rozpowszechnionym w
orzecznictwie oraz doktrynie Prawa zamówień publicznych, dokumenty składane na
potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu powinny potwierdzać istotne
okoliczności najpóźniej na dzień składania ofert bądź wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, zgodnie z art. 26 ust. 2a ustawy Pzp. Tak między innymi stwierdziła Izba w
wyroku z 1059/13: „Fakt wystawienia dokumentu po upływie terminu składania ofert łub
wniosków jest bez znaczenia, jednak tylko o tyle, o ile z treści dokumentu wynika
potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu nie później niż w tym dniu.
Tym samym, Konsorcjum firm było zobowiązane do wykazania się posiadaniem wiedzy i
doświadczenia odpowiadającym wymaganiom określonym w III.2.3) Ogłoszenia o
zamówieniu, czemu w ocenie Odwołującego, nie podołało. Powyżej zacytowane orzeczenie
jest szczególnie istotne w kontekście dostawy wskazanej w poz. 3 wykazu, bowiem
potwierdza słuszność stanowiska Odwołującego.
W uzupełnieniu argumentacji przedstawionej w odwołaniu, Odwołujący chciałby jeszcze
przypomnieć zasadę jednokrotnego wzywania wykonawcy do uzupełnienia dokumentów na
podstawie art 26 ust 3 ustawy Pzp. W tym zakresie Odwołujący chciałby przywołać wyrok
KIO 1020/14, KIO 1055/14: „Izba stwierdziła,, że w tym przypadku nie mógłby znaleźć
zastosowania art. 26 ust. 4 pzp gdyż treść uzupełnionego wykazu odnośnie kwalifikacji
osoby wskazanej w poz. 5 jest jasna i nie budzi wątpliwości, że nie potwierdza spełniania
wymagania (...). Jest to błąd wykazu, który mógłby ewentualnie być podstawą do wezwania
do uzupełnienia dokumentu w trybie art. 26 ust. 3 pzp, gdyby nie to, że błąd ten zawiera
wykaz złożony w wyniku zastosowania tego przypisu. Tymczasem z uwag na zasady
wyrażone w art. 7 ust. 1 pzp w orzecznictwie Izby i sądów okręgowych jednolicie interpretuje
sit art. 26 ust. 3 pzp jako możliwość jednokrotnego wezwania do uzupełnienia dokumentów.
Wezwanie do wyjaśnień w trybie art. 26 ust. 4 pzp nie może służyć do obejścia art. 26 ust. 3
pzp, gdyż oba przepisy regulują odrębne instytucje, wzajemnie się uzupełniające, jednak - co
do zasady - o rozłącznym zakresie zastosowania, tzn. ten sam brak dokumentu podlega
jednokrotnemu uzupełnieniu, natomiast dany dokument może być wielokrotnie wyjaśniany,
jednak nie może to prowadzić do zmiany treści dokumentu w zakresie braku wymagającego
uzupełnienia. Natomiast Zarówno instytucja wyjaśnień z art. 26 ust. 4 pzp, jak i instytucja
uzupełnienia dokumentów z art. 26 ust. 3 pzp - mają charakter wyjątku od zasady, że
wykonawcy w złożonych wnioskach mają obowiązek wykazać potwierdzenie spełniania
warunków udziału w postępowaniu. (...)w razie złożenia dokumentu nie w pełni
potwierdzającego spełnianie warunku, wykonawca może i powinien otrzymać od
zamawiającego precyzyjne wskazanie, jakiego elementu warunku nie potwierdził i gdzie w
dokumencie występuje brak. Może to mieć kapitalne znaczenie w przypadku konieczności
wykazania przez wykonawców potwierdzania spełniania rozbudowanych i skomplikowanych
warunków udziału w postępowaniu, jak w przedmiotowym postępowaniu prowadzonym przez
Zamawiającego”.
Warto również wskazać na wyrok KIO 529/13: „Zgodnie z art. 26 ust. 3 ustawy zamawiający
wzywa do złożenia nie złożonych oświadczyn lub dokumentów lub oświadczyn lub
dokumentów zawierających błędy. Zgodnie zatem z literalnym brzmieniem art. 26 ust. 3
zdanie 2 ustawy zamawiający ma nie tylko prawo ale i obowiązek wskazać, jakiego
oświadczenia lub dokumentu oczekuje. Wezwanie do uzupełnienia dokumentów musi być
bowiem jednoznaczne i konkretne, tak, aby wykonawca był w stanie stwierdzić, czego w
jego' ofercie brakuje lub na czym polegał błąd w złożonym dokumencie. Nie oznaczą to
jednak, że wykonawca nie może przedłożyć innych dokumentów czy oświadczyn niż
wezwane. Należy bowiem zwrócić uwagę odwołującemu na treść art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy,
który zezwala Zamawiającemu na wykluczenie wykonawcy z postępowania jedynie w takiej
sytuacji, gdy wykonawca nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu. Tym
samym wykonawca może uznać, że inny niż żądany przez Zamawiającego dokument czy
oświadczenie, będące w posiadaniu wykonawcy lepiej potwierdzą spełnienie warunku
udziału w postępowaniu i przedłożyć go w miejsce wezwanego. Ryzyko takiego działania
obciążą wykonawcę, który może źle odczytać wezwanie zamawiającego i w efekcie złożyć
dokument nie odpowiadający wymaganiom Zamawiającego, a więc nie potwierdzający
spełniania warunków udziału w postępowaniu. Jednocześnie wykonawca decydując się na
samodzielne określenie sposobu dowodzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu, w
przypadku błędu pozbawia się możliwości ponownego skorzystania z dobrodziejstwa art. 26
ust. 3 ustawy.
Podobnie w wyroku KIO 338/16: „Tym samym, w rozpoznawanej sytuacji Odwołujący będąc
wezwanym do uzupełnienia odpowiednio sporządzonego wykazu dostaw, podjął ryzyko
powołania się na inną, niż wskazana w wykazie złożonym wraz z ofertą, dostawę, a tym
samym przedstawienia nowego wykazu dostaw, a wraz z nim zobowiązania podmiotu
trzeciego. Nie zostało ono jednak przedstawione zamawiającemu w odpowiedniej,
wymaganej przypisem art. 26 ust. 2b ustawy Pzp, formie. W tej sytuacji, zgodnie z
prezentowaną powyżej wykładnią przypisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, wyłączona została
możliwość ponownego wzywania Odwołującego, tym razem do złożenia Zamawiającemu
pisemnego zobowiązania podmiotu trzeciego. Działanie takie stanowiłoby naruszenie zakazu
wielokrotnego wzywania wykonawcy do uzupełnienia tego samego dokumentu, tak jak to
zostało wskazane w powołanych powyżej orzeczeniach Izby wydanych w sprawach KIO
529/13, czy KIO 1020/14, KIO 1055/14.
Skoro Konsorcjum firm podjęło ryzyko i przedstawiło w wykazie dostaw dodatkowe dostawy
wcześniej nie przedstawione we wniosku, powinno liczyć się z tym, iż złożony wykaz w
drodze uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 26 ust 3 ustawy Pzp, nie może być
ponownie konwalidowany w drodze procedury określonej w art. 26 ust 3 ustawy Pzp.
Z powyższych względów, odwołujący wnosi, jak we wstępie.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania jako bezzasadnego.
Odnosząc się do poszczególnych zarzutów zamawiający wskazał, co następuje.
1/ Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 w zw. z art. 57 ust. 2 ustawy pzp przez nieprawidłowe
zakwalifikowanie konsorcjum do dalszego etapu postępowania oraz zaproszenie do
składania ofert, pomimo, że wykonawca ten nie potwierdził spełniania warunków udziału w
postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, zamawiający uznał za przedwczesny, jako
że wniesiony wobec czynności jeszcze nie dokonanej. Zamawiający, na podstawie art. 57
ust. 1 ustawy pzp przesłał wykonawcom informację o wynikach oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu i otrzymanych ocenach. Natomiast zamawiający nie zapraszał do
składania ofert wstępnych na podstawie art. 57 ust. 2 ustawy pzp wskazanego w odwołaniu.
2/ Odnośnie zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust 2 pkt 4 w zw. z art. 131e
ust. 1 pkt 1 ustawy pzp poprzez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum ze względu na brak
potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia, zamawiający wskazał, że konsorcjum reprezentowane przez Instytut
Techniczny Wojsk Lotniczych przedstawiło na wezwania zamawiającego z 11 maja 2016 r.
wykaz wykonanych dostaw, w którym w poz. 3 wykazało Dostawę nowych aparatowni
RWŁC-10/T zrealizowaną przez Transbit sp. z o.o. (członka konsorcjum) na rzecz
Inspektoratu Uzbrojenia na podstawie umowy z 5 grudnia 2014 r.
Zamawiający jako odbiorca tych dostaw sam zweryfikował prawidłowość i terminowość
realizacji umowy i uznał, że wskazana dostawa spełnia warunek określony w niniejszym
postępowaniu w ogłoszeniu o zamówienia w pkt III.2.3 zacytowany również w uzasadnieniu
odwołania.
W szczególności zamawiający uznał, iż dostawy będące realizacją etapu 1a i 1b umowy
mieszczą się w zakresie przedmiotowym opisu oceny spełniania warunku w zakresie wiedzy
i doświadczenia oraz zostały wykonane prawidłowo przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. W celu dokonania powyższych
ustaleń zamawiający zwrócił się do jednostki dokonującej odbioru wojskowego zgodnie z § 7
umowy z prośbą o informacje, czy w terminie do 30 września 2015 r. kontenery aparatowni
RWŁC-10/T były całkowicie wyposażone w wymagane urządzenia i podzespoły,
uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi, przygotowane do certyfikacji i
przeszkolenia użytkowników, a do całkowitego zrealizowania umowy pozostały
przedsięwzięcia związane z posadowieniem kontenerów na podwoziu bazowym typu Jelcz
442.32. przeprowadzeniem badań statycznych kompletnego wyrobu przekazaniu ich
użytkownikowi.
W odpowiedzi potwierdzono, że na dzień 30.09.2015 r. wszystkie aparatownie stanowiące
przedmiot umowy zostały całkowicie wyposażone w wymagane urządzenia – podzespoły,
uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi oraz przygotowane do
certyfikacji.
Zamawiający kwestionuje stwierdzenia odwołującego, jakoby w etapach 1a i 1b wykonano
jedynie odbiory częściowe pojedynczych elementów składających się na całość sprzętu.
Odbiory kompletnych aparatowni zostały wykonane przed dniem 8 października 2015 r., a
zatem dostawy wymaganych aparatowni zostały wykonane przed terminem składania
wniosków w niniejszym postępowaniu.
Mimo że umowa nie została wykonana w całości, to wykonanie jej etapu, który w całości
odpowiadał wymaganiom stawianym przez zamawiającego w zakresie warunków udziału
dotyczących wiedzy i doświadczenia w postaci wykonania „1 (jednej) dostawy systemów lub
urządzeń stanowiących zabudowę specjalną„ należało ocenić jako wystarczające dla
weryfikacji zdolności konsorcjum do realizacji przedmiotowego zamówienia w oparciu o ,
Zamawiający podtrzymał stwierdzenie, że dostawa aparatowni została wykonana zgodnie z
umową. Zauważył, że w odniesieniu do spornej pozycji wykazu wspomniane aparatownie
zostały odebrane i rozliczone, a następnie pozostawione w depozycie wykonawcy na
warunkach określonych w umowie.
Podkreślił, że wykonanie zabudowy specjalnej wg powołanej umowy rozumianej jako
posadowienie kabiny aparatowni na podwoziu pojazdu w ramach kolejnego etapu umowy,
było czynnością najmniej skomplikowaną, polegającą jedynie na posadowieniu/montażu
kompletnych aparatowni na podwoziu dostarczonym przez zamawiającego. Wykonanie
zabudowy specjalnej tj. posadowienie kabiny na podwoziu było jedną z wielu czynności
przewidzianych w II i III etapie obok m. in. badań, certyfikacji i szkoleń.
Zamawiający nie zgadza się z tezą odwołującego, że dopiero wykonanie III etapu umowy
spełniało wymogi postawione w ogłoszeniu. Zamawiający w opisie oceny spełniania
warunków nie wymagał, aby wykonawca wykazał się doświadczeniem w wykonaniu
„zabudów specjalnych” a jedynie dostawy „systemów lub urządzeń” mających dopiero
stanowić taką zabudowę.
Podkreślił, że niezależnie od podziału obowiązków uczestników konsorcjum, wobec
solidarnej odpowiedzialności za realizację zamówienia, każdy z uczestników, jak i całe
konsorcjum ma prawo powoływać się na zdobyte doświadczenie.
W zakresie zarzutu naruszenia art. 26 ust. 4 przez jego niezastosowanie zamawiający
stwierdził, że po dokonaniu opisanych ustaleń nie miał żadnych wątpliwości co do treści
złożonych dokumentów, a przedstawiony przez konsorcjum w uzupełnieniu z 17 maja 2016 r.
wykaz wykonanych dostaw zawierał zrealizowane na rzecz zamawiającego, które
wiarygodnie zweryfikował na podstawie wiedzy i dokumentów dostępnych zamawiającemu,
zatem nie było podstaw do wystąpienia żądaniem złożenia wyjaśnień przez konsorcjum.
Zauważył także, że odwołujący nie sprecyzował przedmiotu wyjaśnień, których w jego ocenie
zamawiający zaniechał.
Przystępujący do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego – konsorcjum:
Instytut Techniczny Wojsk Lotniczych z siedzibą w Warszawie (pełnomocnik wykonawców),
Comarch S.A., Transbit sp. z o.o. i Zamet Głowno A. P., Z. Ł. s.j. – wniósł o oddalenie
odwołania.
W toku rozprawy strony i uczestnik przedstawili stanowiska.
Odwołujący poparł odwołanie wraz z uzasadnienie. Wobec stwierdzenia zamawiającego, iż
na potwierdzenie spełniania warunków udziału przez przystępującego uznał dostawę
wskazaną w pozycji uzupełnionego 3 wykazu, natomiast nie uznał pozycji 1, 2 i 4 (wykaz
przy piśmie z dnia 17.05.2016 r.) cofnął zarzuty wskazane w punkcie 1, 2 i 4 uzasadnienia
odwołania. Tym samym podtrzymał zarzut opisany w pozycji 3.
Stwierdził, że legitymuje się interesem w rozumieniu art. 179 ust. 1 ustawy pzp. Powołał
orzeczenie KIO 568 i 570/15. Kwestionował stwierdzenie zamawiającego o przedwczesności
wniesienia odwołania. Wskazał na treść warunku opisanego w punkcie III.2.3 ogłoszenia.
Zwrócił uwagę na zawarte tam określenie „stanowiących zabudowę”, a nie dostawę
urządzeń, które będą w przyszłości stanowić zabudowę. Wskazał na treść pytania i
odpowiedzi w piśmie z 4.09.2015 r. Wskazał na treść umowy referencyjnej, w tym 1 ust. 3,
gdzie stwierdza się, że przez zabudowę specjalną rozumie się posadowienie kabiny
aparatowni na podwoziu. Zauważa, że w wypadku tej umowy posadowienie miało być
wykonane po upływie terminu składania wniosków, wyznaczonego na 8.10.2015 r., tj. dnia
18.12.2015 r. W terminie został wykonany etap 1a i 1b, tj. dostarczono bloki i komponenty, a
nawet nie kompletne aparatownie. Potwierdza to treść § 5 ust. 4 pkt 2, § 7 ust. 16, § 15 ust.
2 oraz treść załącznika 1 do umowy. Stwierdził, że załączone do odpowiedzi na odwołanie
dowody nr 4 i następne potwierdzają jedynie wykonanie dostaw określonych dla etapu 1a i
1b. Jednocześnie brak jest dowodów na wykonanie etapów 2 i 3 w terminie wyżej
wskazanym. Wskazał na treść pisma przystępującego z 16.05.2016 r. złożonego wraz z
wykazem. Stwierdził, że zamawiający i przystępujący potwierdzili jedynie wykonanie etapu
1a i 1b. Zanegował twierdzenie o wykonaniu umowy dostawy.
W szczególności nie potwierdza tej okoliczności pismo dowód nr 3 załączone do odpowiedzi
na odwołanie. Ocenił, iż przedstawiono jedynie realizacje określonego etapu umowy bez jej
zakończenia i rozliczenia, które nastąpiło dopiero w końcu roku 2015.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. Podtrzymał argumentację zawartą w złożonym
piśmie. Wskazał na treść spornego warunku udziału w postępowaniu. Stwierdził, że wbrew
twierdzeniom odwołującego warunkiem nie jest wykonanie zabudowy, lecz doświadczenie w
zakresie projektowania, budowy lub montażu specjalistycznych zabudów
z potwierdzeniem dostawy systemów lub urządzeń stanowiących zabudowę specjalną/…/
Wskazał, że w umowie 160 w § 1 ust. 3 zdefiniowano zabudowę specjalną jako
posadowienie kabiny aparatowni na podwoziu; definicja ta została sformułowana na potrzeby
tej umowy. Stwierdził, że realizując umowę przewidywano jej zakończenie 30.09.2015 r.,
jednakże z przyczyn leżących po stronie podmiotu trzeciego, a także zamawiającego termin
uległ przesunięciu na 18.12.2015 r. Jednakże przed terminem składania wniosków
wykonawca dostarczył wszystkie aparatownie zabudowane w kontenerach z pozytywnymi
wynikami badań. Potwierdzeniem tego jest treść pisma załączonego do odpowiedzi na
odwołanie (dowód nr 3). Przypomniał, że w sprawie spełniania warunków udziału toczyło się
postępowanie w KIO, sygn. 617/16. Podkreślił walor dowodowy przedstawionych
dokumentów, w tym załączonych do odpowiedzi na odwołanie. Potwierdził fakt realizacji
kompletnych aparatowni we wrześniu 2015 r. W tym złożone faktury potwierdzają realizację
umowy, w tym jej rozliczenie od strony rzeczowej i finansowej.
Przystępujący podzielił stanowisko przedstawione przez zamawiającego, tak co do meritum
jak i przedwczesności zarzutu oraz ewentualnych przesłanek odrzucenia odwołania.
Krajowa Izba Odwoławcza po rozpatrzeniu sprawy na rozprawie, wzięciu pod uwagę
stanowisk stron i uczestnika przedstawionych na piśmie i do protokołu wraz z
przedstawionymi dowodami, uwzględniając także dokumentację postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w szczególności postanowienia ogłoszenia o zamówienia w
zakresie objętym zarzutami odwołania i treść wniosku wraz z dokumentami uzupełnionymi
zważyła, co następuje.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że nie zachodzą przesłanki odrzucenia odwołania
przewidziane w art. 189 ust. 2 ustawy pzp. Ponadto odwołujący legitymuje się materialno
prawną przesłanką do skorzystania ze środków ochrony prawnej określoną w art. 179 ust. 1
ustawy pzp. Izba nie podziela także stanowiska zamawiającego i przystępującego co do
przedwczesności zarzutów odwołania. Jakkolwiek rzeczywiście odwołujący podniósł zarzut
naruszenia art. 57 ust. 2 ustawy pzp tj. przepis dotyczący czynności zaproszenia do
składania ofert, która to czynność jeszcze nie nastąpiła, podstawą zarzutów odwołania jest
fakt zaniechania wykluczenia z postępowania. Zawiadomienie od zakwalifikowaniu
podmiotów do dalszego etapu postępowania – wynik oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu przedstawiony wykonawcom w piśmie z dnia 10 czerwca 2016 r. uznać należy
za czynność od której biegnie termin na wniesienie odwołania od czynności oceny
podmiotowej wykonawców. W tym samym piśmie zamawiający pouczył wykonawców o
prawie wniesienia odwołania od czynności lub zaniechania czynności. Odwołujący w
wyznaczonym terminie skorzystał z tego uprawnienia.
W zakresie podstawowego zarzutu odwołania należy mieć na uwadze treść III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu, zgodnie z którym zamawiający wymagał wykazania się
doświadczeniem w zakresie: „projektowania, budowy lub montażu specjalistycznych
zabudów pojazdów samochodowych, pojazdów specjalnych lub pojazdów używanych do
celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20 czerwca 1997r.
Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. z 2012 r.,poz- 1137 ze zm.) z wykorzystaniem kontenerów
lub innych kabin specjalistycznych, posiadających na swym wyposażeniu urządzenia
radiokomunikacyjne lub teleinformatyczne wraz z urządzeniami kryptograficznymi/
elementami systemu kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami
kryptograficznymi/produktami kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu
urządzeń kryptograficznych oraz systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do
pracy w wojskowych systemach teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i
kierowania środkami walki, tj.: aby Wykonawca wykonał w okresie ostatnich 5 lat przed
spływem terminu składania wniosków 1 (jedną) dostawę (umowę) systemów w lub urządzeń
stanowiących zabudowę specjalną zamocowaną na pojazdach samochodowych lub
pojazdach specjalnych lub pojazdach używanych do celów specjalnych (o których mowa w
art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20 czerwca 1997r. Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. Z
2012r., poz. 1137 ze zm.) wykonaną z wykorzystaniem kontenerów lub innych kabin
specjalistycznych, posiadających na swym wyposażeniu urządzenia radiokomunikacyjne lub
teleinformatyczne wraz z urządzeniami kryptograficznymi/ elementami systemu
kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami kryptograficznymi/produktami
kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu urządzeń kryptograficznych oraz
systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do pracy w wojskowych systemach
teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i kierowania środkami walki o wartości co
najmniej 7 000 000 PLN (słownie: siedem milionów złotych 00/100).
W odpowiedzi na wezwanie zamawiającego pismem z dnia 17 maja 2016 r., Konsorcjum firm
uzupełniło dokumenty.
Zamawiający ocenił, że poz. 3 wykazu zawiera opis dostaw spełniających postawiony w
ogłoszeniu wymóg. Natomiast w ocenie Odwołującego, żadna z dostaw wymienionych w
uzupełnionym wykazie nie potwierdza spełnienia warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia.
W poz. 3 przedstawiono Dostawę nowych aparatowni RWŁC-10/T zrealizowaną przez
Transbit sp. z o.o. (członka konsorcjum) na rzecz Inspektoratu Uzbrojenia na podstawie
umowy z 5 grudnia 2014 r.
Zamawiający jako odbiorca tych dostaw sam zweryfikował prawidłowość i terminowość
realizacji umowy i uznał, że wskazana dostawa spełnia warunek określony w ogłoszeniu o
zamówienia w pkt III.2.3.
Analizując udowodniony zakres realizacji dostaw w ramach etapu 1a i 1b zadeklarowanych
w treści wykazu w kontekście treści umowy dotyczącej tych dostaw oraz przedstawionych
przez zamawiającego na tę okoliczność dowodów, skład orzekający uznał, że dostawy
będące realizacją etapu 1a i 1b umowy mieszczą się w zakresie przedmiotowym opisu oceny
spełniania warunku w zakresie wiedzy i doświadczenia oraz zostały wykonane prawidłowo
przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.
Ustalenie to potwierdza dowód z pisma, które zamawiający (będący również zamawiającym
w poprzednim postępowaniu) otrzymał od jednostki dokonującej odbioru wojskowego
zgodnie z § 7 umowy. Zamawiający zwrócił się o informacje, czy w terminie do 30 września
2015 r. kontenery aparatowni RWŁC-10/T były całkowicie wyposażone w wymagane
urządzenia i podzespoły, uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi,
przygotowane do certyfikacji i przeszkolenia użytkowników, a do całkowitego zrealizowania
umowy pozostały przedsięwzięcia związane z posadowieniem kontenerów na podwoziu
bazowym typu Jelcz 442.32. przeprowadzeniem badań statycznych kompletnego wyrobu
przekazaniu ich użytkownikowi.
W odpowiedzi potwierdzono, że na dzień 30.09.2015 r. wszystkie aparatownie stanowiące
przedmiot umowy zostały całkowicie wyposażone w wymagane urządzenia – podzespoły,
uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi oraz przygotowane do
certyfikacji. Tym samym dostawy w tej dacie obejmowała kompletne zabudowane
aparatownie jakkolwiek nie zamontowane na podwoziach pojazdów. Zamawiający wykazał,
że odbiory kompletnych aparatowni zostały wykonane przed dniem 8 października 2015 r. tj.
przed upływem terminu składania wniosków w niniejszym postępowaniu
Skład orzekający uznaje, że mimo iż umowa nie została wykonana w całości, to wykonanie
jej etapu, który w całości odpowiadał wymaganiom przedmiotowym stawianym przez
zamawiającego w zakresie warunków udziału dotyczących wiedzy i doświadczenia w postaci
wykonania „1 (jednej) dostawy systemów lub urządzeń stanowiących zabudowę specjalną„
należało ocenić jako wystarczające dla weryfikacji zdolności konsorcjum do realizacji
przedmiotowego zamówienia. Fakt zrealizowania dostaw referencyjnych w wymaganej ilości
i rodzaju może być w takim stanie rzeczy uznany za potwierdzony niezależnie od faktu, że
rozliczenie finansowe oraz końcowe montaże i odbioru nastąpiły po terminie składania
wniosków, co jest okolicznością niesporną.
W zakresie zarzutu naruszenia art. 26 ust. 4 przez jego niezastosowanie Izba uznaje, że
wobec braku wątpliwości zamawiającego co do treści złożonych dokumentów w uzupełnieniu
z 17 maja 2016 r. zbędne było prowadzenie procedury wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4
ustawy pzp.
Mając powyższe na uwadze, na podstawie art. 192 ust. 1 zdanie pierwsze, orzeczono
jak w sentencji. O kosztach skład orzekający Izby orzekł na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy pzp oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w
postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm.).
Przewodniczący: ………………………………
WYROK
z dnia 7 lipca 2016 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Andrzej Niwicki
Protokolant: Wojciech Świdwa
po rozpoznaniu na rozprawie z udziałem stron dnia 6 lipca 2016 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 20 czerwca 2016 r. przez
wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum: TELDAT
Sp. z o. o. Sp. k. z siedzibą w Bydgoszczy (pełnomocnik wykonawców), SILTEC Sp. z
o. o. z siedzibą w Warszawie w postępowaniu prowadzonym przez Inspektorat
Uzbrojenia z siedzibą w Warszawie
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum:
Instytut Techniczny Wojsk Lotniczych z siedzibą w Warszawie (pełnomocnik
wykonawców), Comarch S.A. z siedzibą w Krakowie, Transbit Sp. z o. o. z siedzibą w
Warszawie i Zamet – Głowno A. P., Z. Ł. Sp. j. z siedzibą w Głownie zgłaszających
przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
orzeka:
1. oddala odwołanie.
2. kosztami postępowania obciąża wykonawców Konsorcjum: TELDAT Sp. z o. o. Sp.
k. z siedzibą w Bydgoszczy (pełnomocnik wykonawców, SILTEC Sp. z o.
o. z siedzibą w Warszawie i zalicza w poczet kosztów postępowania
odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero
groszy) uiszczoną przez wykonawców Konsorcjum: TELDAT Sp. z o. o. Sp. k. z
siedzibą w Bydgoszczy (pełnomocnik wykonawców, SILTEC Sp. z o. o. z
siedzibą w Warszawie tytułem wpisu od odwołania.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (Dz. U. z 2015 r. poz. 2164) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego
doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do
Sądu Okręgowego w Warszawie.
Przewodniczący: ………………………………
Sygn. akt: KIO 1099/16
Uzasadnienie
Zamawiający: Inspektorat Uzbrojenia ul. Królewska 1 /7, 00 — 909 Warszawa prowadzi w
trybie negocjacji z ogłoszeniem postępowanie na Dostawę Węzłów Teleinformatycznych w
wersji kontenerowej i Węzłów Teleinformatycznych w wersji przenośnej (WTI) (nr
postępowania: IU/66/V-18/ZO/NZO/DOS/Z/2015).
Odwołujący: Konsorcjum firm: TELDAT Sp. z o.o. sp.k. (Lider) z/s w Bydgoszczy i SILTEC
Sp. z o.o. (Partner) z/s w Warszawie wniósł odwołanie wobec czynności i zaniechań
Zamawiającego w postępowaniu.
I. Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie:
1) art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 57 ust 2 ustawy Pzp poprzez nieprawidłowe
zakwalifikowanie Konsorcjum firm: Instytut Techniczny Wojsk Lotniczych, adres: ul. Księcia
Bolesława 6, , 01 - 494 Warszawa (Lider), Comarch S.A. w Krakowie (partner), Transbit Sp.
z o.o. w Warszawie (partner), Zamęt - Głowno A. P., Z. Ł. Sp. j., w Głownie (partner) (zwane
dalej „Konsorcjum”) do dalszego etapu postępowania oraz zaproszenie do składania ofert,
pomimo, iż wykonawca ten nie potwierdził spełnienia warunków udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia,
2) art.7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust 2 pkt 4 w zw. z art. 131e ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp
poprzez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum ze względu na brak potwierdzenia spełnienia
warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
ewentualnie,
3) art. 7 ust 1 w zw. z art. 26 ust 4 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania
Konsorcjum do złożenia wyjaśnień w zakresie dokumentów składanych na potwierdzenie
spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, tj. wykazu
dostaw oraz poświadczeń.
II. Odwołujący wnosi o nakazanie Zamawiającemu:
1) unieważnienia informacji o wynikach oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu oraz czynności zaproszenia do składania ofert,
2) dokonanie ponownej oceny wniosku Konsorcjum,
ewentualnie składanych na potwierdzenie spełnienia warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia, tj. wykazu dostaw oraz poświadczeń,
3) wezwanie Konsorcjum do złożenia wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4 ustawy Pzp
odnośnie dokumentów,
4) wykluczenie Konsorcjum z postępowania ze względu na brak potwierdzenia
spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
5) zakwalifikowanie wniosku Odwołującego do dalszego etapu postępowania.
III. Wskazanie interesu prawnego:
W interesie każdego Wykonawcy ubiegającego się o zamówienie publiczne jest ciążenie do
tego, aby postępowanie to toczyło się zgodnie z zasadami wynikającymi z ustawy.
Niewątpliwie, Odwołujący może ponieść szkodę na skutek zaniechań oraz czynności
podjętych przez Zamawiającego w niniejszym postępowaniu.
Odwołujący złożył ważny wniosek o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, potwierdzając
spełnienie wszystkich warunków udziału oraz brak wystąpienia przesłanek do wykluczenia z
postępowania o udzielenie zamówienia wykonawcy w okolicznościach, o których mowa w
art. 24 ust 1 ustawy Pzp. Jednocześnie wniosek złożony przez Odwołującego, przy
uwzględnieniu zarzutów niniejszego odwołania, jest jednym z dwóch wniosków, które są
zgodne z przepisami ustawy pzp i potwierdzają spełnienie wszystkich warunków udziału w
przedmiotowym postępowaniu. Zamawiający czynnością z dnia 10 czerwca 2016r.
zakwalifikował do dalszego etapu postępowania trzech wykonawców, w tym Odwołującego
oraz Konsorcjum firm, którego wniosek Odwołujący kwestionuje. Czwarty wykonawca został
wykluczony z postępowania.
W interesie Odwołującego leży, aby liczba wniosków zakwalifikowanych do dalszego etapu
postępowania została ograniczona tylko do dwóch wykonawców, którzy rzeczywiście
potwierdzili spełnienie warunków udziału w postępowaniu. Dzięki uwzględnieniu odwołania,
istnieje wysokie prawdopodobieństwo udzielenia Odwołującemu przedmiotowego
zamówienia.
Ponieważ wyniki oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu zostały przesłane dnia
10 czerwca 2016 r., termin 10 — dniowy na złożenie odwołania został dochowany.
Uzasadniając zarzuty i żądania odwołujący wskazał, co następuje.
W ramach postępowania wnioski złożyło czterech wykonawców, w tym Odwołujący oraz
Konsorcjum firm. Początkowo, Zamawiający podjął decyzję o wykluczeniu z postępowania
wykonawców Bae Systems Information and Electronic Systems Integration Inc. z siedzibą w
New Jersey oraz Konsorcjum firm na podstawie art. 24 ust 2 pkt 4 ustawy Pzp. Od czynności
wykluczenia z postępowania, Konsorcjum firm złożyło odwołanie, wskutek którego
Zamawiający ponowił czynności badania i oceny ofert. W dniu 11 maja 2016 r. Zamawiający
wezwał Konsorcjum firm na podstawie art 26 ust 3 ustawy Pzp do uzupełnienia dokumentów
w celu potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia.
Zamawiający, zgodnie z brzmieniem III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu wymagał wykazania
się doświadczeniem w zakresie: „projektowania, budowy lub montażu specjalistycznych
zabudów pojazdów samochodowych, pojazdów specjalnych lub pojazdów używanych do
celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20 czerwca 1997r.
Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. z 2012 r., poz- 1137 ze zm.) Z wykorzystaniem kontenerów
lub innych kabin specjalistycznych, posiadających na swym wyposażeniu urządzenia
radiokomunikacyjne lub teleinformatyczne wraz z urządzeniami kryptograficznymi/
elementami systemu kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami
kryptograficznymi/produktami kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu
urządzeń kryptograficznych oraz systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do
pracy w wojskowych systemach teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i
kierowania środkami walki, tj.: aby Wykonawca wykonał w okresie ostatnich 5 (słownie:
pięciu) lat przed spływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy — w tym okresie, 1
(jedną) dostawę (umowę) systemów w lub urządzeń stanowiących zabudowę specjalną
Zamocowaną na pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub pojazdach
używanych do celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20
czerwca 1997r. Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. Z 2012r., poz. 1137 ze zm.) wykonaną z
wykorzystaniem kontenerów lub innych kabin specjalistycznych, posiadających na swym
wyposażeniu urządzenia radiokomunikacyjne lub teleinformatyczne wraz z urządzeniami
kryptograficznymi/ elementami systemu kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami
kryptograficznymi/produktami kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu urządzeń
kryptograficznych oraz systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do pracy w
wojskowych systemach teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i kierowania
środkami walki o wartości co najmniej 7 000 000 PLN (słownie: siedem milionów złotych
00/100)”
Wezwaniem dnia 11 maja 2016 r. Zamawiający zwrócił uwagę, iż trzy wykazy dostaw
złożone przez poszczególnych partnerów Konsorcjum: Instytut Techniczny Wojsk
Lotniczych, Transbit Sp. z o.o. oraz Zamet — Głowno A. P., Z. Ł. Sp. j. nie potwierdzają
spełnienia warunku w zakresie wiedzy i doświadczenia i w związku z powyższym wezwał
Konsorcjum firm do uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp.
W odpowiedzi, pismem z dnia 17 maja 2016 r., Konsorcjum firm uzupełniło jedynie
dokumenty dotyczące partnera Transbit Sp. z o.o., tj. wykaz dostaw wraz z poświadczeniami
dotyczącymi dwóch pierwszych pozycji wykazu i wyjaśnieniami Transbit Sp. z o.o.
Konsorcjum firm w uzupełnionym wykazie dostaw wskazało cztery dostawy mające
potwierdzać spełnienie warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia,
przy czym dostawy wskazane w dwóch pierwszych pozycjach były dostawami wskazanymi w
poprzednim wykazie, i które zostały zakwestionowane przez Zamawiającego.
W ocenie Odwołującego, żadna z dostaw wymienionych w uzupełnionym wykazie nie
potwierdza spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia:
1. W zakresie poz. 1 wykazu dostaw Konsorcjum firm wykazało się realizacją dostawy
nowych aparatowni RWŁC — 10/K, RWŁC — 10/KF i RWŁC — 10/T4 oraz
dokompletowanie aparatowni RWŁC — 10/T na rzecz Departamentu Zaopatrywania Sił
Zbrojnych o wartości 212 721 277, 00 zł (w tym wartość kontraktu z WZŁ nr 1 S.A., Zegrze
Południowe w wysokości 49 721 278, 00 zł).
Po pierwsze, w zakresie niniejszej pozycji należy wskazać, iż początkowo partner Transbit
Sp. z o.o. wskazał w wykazie, jakoby to był on wykonawcą całej dostawy na rzecz
Departamentu Zaopatrywania Sił Zbrojnych o wartości 212 721 277, 00 zł. Tymczasem,
słusznie Zamawiający w wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, zwrócił uwagę
Konsorcjum, iż przedmiotową dostawę realizował inny wykonawca. W związku z powyższym,
w wyjaśnieniach dołączonych do odpowiedzi Konsorcjum z dnia 17 maja 2016 r. partner
Transbit Sp. z o.o. wskazał, iż w istocie „nie był on współwykonawcą wskazanej dostawy,
lecz na mocy Umowy nr 07/2007/TRANS z 28.03.2007 r. czwartej z Wojskowymi Zakładami
Łączności 1 S~A. był dostawcą sprzętu, wchodzącego w skład nowych aparatowni RWŁC -
10/T, które zostały dostarczone Zamawiającemu w ramach Umowy nr DZSZ/ 94/V-7/ UZ/
NEG/ Z/2007-2010/69T”
W ocenie Odwołującego, powyższe oświadczenie potwierdza, iż dostawa wskazana w poz. 1
wykazu nie odpowiada brzmieniu warunku udziału w postępowaniu. Zamawiający bowiem w
III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu wymagał nie tylko wykazania się realizacją dostawy
systemów lub urządzeń, ale zgodnie z brzmieniem warunku miały one stanowić zabudowę
specjalną zamocowaną na pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub
pojazdach używanych do celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy
z 20 czerwca 1997r. Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. z 2012 r., poz. 1137 ze zm.).
Dodatkowo, Zamawiający określił w jaki sposób wskazana zabudowa powinna być
wykonana, z wykorzystaniem konkretnie wskazanych urządzeń. Zamawiający również
określił, że określona dostawa powinna być wykonana jedną umową. Tymczasem, z
uzupełnionego wykazu dostaw, referencji wydanych przez WZŁ nr 1 S.A. oraz wyjaśnień
partnera Transbit Sp. z o.o. nie wynikają jakiekolwiek informacje na temat tego, czy
zabudowa specjalna została zamocowana na pojazdach samochodowych lub pojazdach
specjalnych lub pojazdach używanych do celów specjalnych, ani czy zabudowa została
wykonana z wykorzystaniem kontenerów lub innych kabin specjalistycznych, jak również nie
wiadomo jakie urządzenia zabudowa posiadała na swym wyposażeniu. W związku z
powyższym, z wykazu dostaw, jak również z dokumentu mającego potwierdzać należyte
wykonanie dostawy w żaden sposób nie wynika potwierdzenie spełnienia warunku, o którym
mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu.
2. W zakresie poz. 2 wykazu dostaw Konsorcjum firm wykazało się realizacją dostawy
sprzętu radiokomunikacyjnego i teleinformatycznego w tym radiostacji szerokopasmowej R
— 450C oraz przeprowadzenie szkoleń dla użytkowników na rzecz Przemysłowego Instytutu
Telekomunikacji S.A. o wartości 13 624 493, 52 zł.
Podobnie, jak w przypadku poz. 1 wykazu dostaw, Zamawiający również zwrócił uwagę
Konsorcjum firm w wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, iż według jego wiedzy, kontrakt
nr DZSZ/298/XI-40/UZ/PRZ/Z/2007/1043 był realizowany przez innego dostawcę, niż
Transbit Sp. z o.o.
W odpowiedzi na wezwanie do uzupełnienia dokumentów, partner Transbit Sp. z o.o.
przyznał, iż „dostarczony przez nas sprzęt został wykorzystany w przedmiocie zamówienia
kontraktu nr DZSZ/298/XI-40/UZ/PRZ/Z/2007! 1043 pomiędzy firmą Kongsberg Defence &
Aerospace AS i Polskim Ministerstwem Obrony Narodowej, który to bez wątpienia spełnia
przesłanki, o których mowa wyżej”
Podobnie, jak w przypadku poz. 1 wykazu dostaw, Odwołujący stoi na stanowisku, iż
dostawa wskazana w poz. 2 nie odpowiada brzmieniu warunku określonym w III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu.
Z treści wykazu dostaw, jak i z referencji wydanych przez PIT-RADWAR S.A. nie wynika
bowiem, aby partner Transbit Sp. z o.o. zrealizował coś więcej ponad jedynie dostawę
sprzętu radiokomunikacyjnego i teleinformatycznego. Tymczasem, Zamawiający określił, że
dostarczany system lub sprzęt powinien stanowić zabudowę specjalną, zamocowaną na
pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub pojazdach używanych do celów
specjalnych, jak również wymagał, aby zabudowa została wykonana z wykorzystaniem
kontenerów lub innych kabin specjalistycznych i miała posiadać określone rodzaje urządzeń
na swym wyposażeniu. Dokumenty złożone przez Konsorcjum firm w uzupełnieniu nie
potwierdzają spełnienia warunku udziału w postępowaniu, a ponieważ zostały już złożone na
wezwanie do uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 26 ust 3 ustawy Pzp, nie mogą
być ponownie uzupełnione. Tym samym, nie powinny być brane pod uwagę przez
Zamawiającego przy dokonywaniu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu.
3. W zakresie poz. 3 wykazu dostaw, Konsorcjum firm wykazało się realizacją dostawy
nowych aparatowni RWŁC — 10/T na rzecz Inspektoratu Uzbrojenia o wartości 20 122
602,00 zł.
Odwołujący stoi na stanowisku, iż przedmiotowa dostawa również nie potwierdza spełnienia
warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia.
Ponieważ wskazana dostawa była realizowana na rzecz Zamawiającego, Konsorcjum firm
nie przedłożyło poświadczeń. W związku z powyższym, Odwołujący zwrócił się do
Zamawiającego o udostępnienie treści umowy nr IU/160/V-87/ZO/WR/DOS/SS/2014/405, na
podstawie której została zrealizowana przedmiotowa dostawa.
Z udostępnionej dokumentacji obejmującej umowę IU/160/V- 87/ZO/WR/DOS/SS/2014/405
wraz z dwoma aneksami, wynika, iż na dzień składania wniosków o dopuszczenie do udziału
w postępowaniu, zostały zrealizowane zaledwie dwa pierwsze etapy umowy, tj. etap I a i I b,
na co zresztą wskazuje partner Transbit Sp. z o.o. w treści wykazu dostaw.
Z treści zaś umowy wynika, iż etapy I a i I b nie stanowiły końcowej dostawy, bowiem
zgodnie z §7 ust.16 umowy, sprzęt miał pozostać w depozycie u wykonawcy. Na tych
etapach, wykonawcy (umowę realizowało Konsorcjum firm: Transbit Sp. z o.o. wraz z WZŁ nr
1 S.A.) wykonano jedynie odbiory częściowe pojedynczych elementów składających się na
całość sprzętu. W chwili składania wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu,
Konsorcjum firm legitymowało się jedynie doświadczeniem w realizacji dostaw pojedynczych
elementów - niezintegrowanych i niezamontowanych urządzeń oraz różnego osprzętu. Tym
samym, nie można uznać, że etap I a i I b odpowiada opisowi dostawy wskazanej w III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu.
Odwołujący stoi na stanowisku, iż faktycznie dostawa wskazana w poz. 3 wykazu
Konsorcjum firm, została w całości wykonana dopiero po zakończeniu etapu III, którego
termin realizacji został określony na 18 grudnia 2015 r., czyli już po upływie terminu
składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Przy czym dopiero na tym
etapie, realizowana dostawa przyjęła zakres odpowiadający brzmieniu warunku udziału w
postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, co nie zmienia faktu, iż na dzień składania
wniosków, Konsorcjum firm nie mogło w żaden sposób wykazać się doświadczeniem
odpowiadającym wymaganiom Zamawiającego. Z powyższych względów nie można by było
uznać danej dostawy za wykonywaną ze względu na swoją ciągłość lub okresowość,
ponieważ w takim przypadku Konsorcjum firm musiałoby się wykazać doświadczeniem w
zrealizowaniu całości wymaganej dostawy najpóźniej na dzień składania wniosków o
dopuszczenie do udziału w postępowaniu na podstawie art. 26 ust. 2a ustawy Pzp.
Dodatkowo Odwołujący wskazuje, że dwukrotna zmiana terminu dostawy będącej dopiero
zabudową specjalną — etapu III (z dnia 30 września 2015 r. na 30 listopada 2015 r. zgodnie
z aneksem nr 1 do umowy, a następnie na dzień 18 grudnia 2015 r., zgodnie z aneksem nr 2
do umowy) dowodzi, że luźny asortyment z etapów la i Ib nie był gotowy nawet do montażu i
integracji w terminie pierwotnym (przywołanym w wymienionym nowym wykazie), nie mówiąc
już o przekazaniu Zamawiającemu wyrobów. Zatem nie ulega wątpliwości, że daty realizacji
etapów la i Ib nie potwierdzają realizacji dostaw pożądanych w udokumentowaniu
stosownego doświadczenia.
Ponadto, budzi wątpliwości również zakres obowiązków partnera Transbit Sp. z o.o.
wynikający z treści umowy IU/160/V-87/ZO/WR/DOS/SS/2014/405, który uniemożliwia
uznanie, że Konsorcjum firm może wykazywać się wiedzą i doświadczeniem w sposób
odpowiadający brzmieniu warunku określonego w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu.
W umowie bowiem zostały określone obowiązki poszczególnych podmiotów wchodzących w
skład konsorcjum. W § 1 ust. 1 pkt 1) Umowy znajduje się następujący zapis: „Wykonawca,
wykonujący zabudowę specjalną (WZŁ Nr 1 SA.) (…)”.
Z umowy wynika zatem w sposób jednoznaczny, iż wiedzę i doświadczenie w zakresie
dostawy zabudowy specjalnej zamocowanej na pojazdach samochodowych lub pojazdach
specjalnych lub pojazdach używanych do celów specjalnych na podstawie niniejszej umowy
zdobył wykonawca WZŁ nr 1 S.A., podczas gdy sam Transbit Sp. z o.o. był zaledwie
dostawcą urządzeń, wykorzystanych do wykonania przedmiotowej zabudowy. Tym samym,
partner Transbit Sp. z o.o., a tym samym Konsorcjum firm nie może legitymować się
nabyciem wiedzy i doświadczenia w ramach wykonania zabudowy specjalnej (zgodnie z
brzmieniem warunku, o którym mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu). Ponieważ
Konsorcjum firm przedstawiło niniejszą dostawę w drodze uzupełnienia wykazu dostaw na
podstawie art. 26 ust 3 ustawy Pzp, w związku z powyższym, nie istnieje możliwość
uzupełnienia ponownego dokumentów w tym zakresie i Zamawiający powinien ocenić
wniosek Konsorcjum firm w oparciu o aktualnie przedłożone dokumenty.
4. W zakresie poz. 4 wykazu dostaw, Konsorcjum firm wykazało się realizacją
dokompletowania aparatowni RWŁC — 10/T na rzecz Inspektoratu Uzbrojenia o wartości 48
095 460,00 zł.
Odwołujący stoi na stanowisku, iż podobnie jak wyżej wymienione, niniejsza dostawa
wskazana w poz. 4 wykazu, nie potwierdza spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia, o
którym mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu.
Ponieważ wskazana dostawa była realizowana na rzecz Zamawiającego, Konsorcjum firm
nie przedłożyło poświadczeń na potwierdzenie jej należytego wykonania. Jednakże w
wyjaśnieniach dołączonych do uzupełnienia dokumentów, partner Transbit Sp. z o.o.
oświadczył, iż: „Wykonując umowę nr IU/134/ V-59/Z0/WR/DOS/SS/2013/363 Konsorcjum
przyjęło do dokompletowania aparatownie RWŁC — 10/T i po jej dokonaniu dostarczyło w
pełni funkcjonalny produkt (zgodny z Warunkami Technicznymi na RWŁC — 10/T)”. Przy
czym, dodatkowo partner Transbit Sp. z o.o. potwierdził, iż w ramach niniejszej umowy
występował w ramach Konsorcjum wraz z WZŁ nr 1 S.A.
Oświadczenie złożone przez partnera Transbit SA., w wyjaśnieniach dołączonych do
uzupełnienia dokumentów jedynie potwierdza stanowisko Odwołującego, iż przedmiotowa
dostawa nie odpowiada warunkowi udziału w przedmiotowym postępowaniu w zakresie
wiedzy i doświadczenia. W ramach bowiem umowy wskazanej w poz. 4 wykazu, partner
Transbit Sp. z o.o. zrealizował jedynie dostawę doposażenia istniejących węzłów RWŁC, a
nie dostawy nowych węzłów, jak wymagano w przedmiotowym Ogłoszeniu o zamówieniu.
Nie ulega wątpliwości, iż w tamach przedmiotowej umowy, partner Transbit Sp. z o.o.
dostarczył jedynie urządzenia, które nie mogą być uznane za dostawę w rozumieniu III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu. Z treści wykazu dostaw, nie wynika w żaden sposób, czy w
ramach niniejszej umowy została dostarczona zabudowa specjalna, zamocowana na
pojazdach samochodowych lub pojazdach specjalnych lub pojazdach używanych do celów
specjalnych, ani czy zabudowa została wykonana z wykorzystaniem kontenerów lub innych
kabin specjalistycznych, jak również nie wiadomo jakie urządzenia zabudowa posiadała na
swym wyposażeniu. W związku z powyższym, z wykazu dostaw w żaden sposób nie wynika
potwierdzenie spełnienia warunku, o którym mowa w III.2.3) Ogłoszenia o zamówieniu. Przy
czym, wykaz dostaw w zakresie poz. 4 został złożony w drodze uzupełnienia dokumentów,
co uniemożliwia ponowne wezwanie Konsorcjum firm do uzupełnienia dokumentów w tym
zakresie. Z tego względu, Zamawiający powinien ocenić spełnienie warunku udziału w
postępowaniu przez Konsorcjum firm, w oparciu o aktualnie przedłożone dokumenty.
Odwołujący chciałby wskazać, iż zgodnie ze stanowiskiem rozpowszechnionym w
orzecznictwie oraz doktrynie Prawa zamówień publicznych, dokumenty składane na
potwierdzenie spełnienia warunków udziału w postępowaniu powinny potwierdzać istotne
okoliczności najpóźniej na dzień składania ofert bądź wniosków o dopuszczenie do udziału w
postępowaniu, zgodnie z art. 26 ust. 2a ustawy Pzp. Tak między innymi stwierdziła Izba w
wyroku z 1059/13: „Fakt wystawienia dokumentu po upływie terminu składania ofert łub
wniosków jest bez znaczenia, jednak tylko o tyle, o ile z treści dokumentu wynika
potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu nie później niż w tym dniu.
Tym samym, Konsorcjum firm było zobowiązane do wykazania się posiadaniem wiedzy i
doświadczenia odpowiadającym wymaganiom określonym w III.2.3) Ogłoszenia o
zamówieniu, czemu w ocenie Odwołującego, nie podołało. Powyżej zacytowane orzeczenie
jest szczególnie istotne w kontekście dostawy wskazanej w poz. 3 wykazu, bowiem
potwierdza słuszność stanowiska Odwołującego.
W uzupełnieniu argumentacji przedstawionej w odwołaniu, Odwołujący chciałby jeszcze
przypomnieć zasadę jednokrotnego wzywania wykonawcy do uzupełnienia dokumentów na
podstawie art 26 ust 3 ustawy Pzp. W tym zakresie Odwołujący chciałby przywołać wyrok
KIO 1020/14, KIO 1055/14: „Izba stwierdziła,, że w tym przypadku nie mógłby znaleźć
zastosowania art. 26 ust. 4 pzp gdyż treść uzupełnionego wykazu odnośnie kwalifikacji
osoby wskazanej w poz. 5 jest jasna i nie budzi wątpliwości, że nie potwierdza spełniania
wymagania (...). Jest to błąd wykazu, który mógłby ewentualnie być podstawą do wezwania
do uzupełnienia dokumentu w trybie art. 26 ust. 3 pzp, gdyby nie to, że błąd ten zawiera
wykaz złożony w wyniku zastosowania tego przypisu. Tymczasem z uwag na zasady
wyrażone w art. 7 ust. 1 pzp w orzecznictwie Izby i sądów okręgowych jednolicie interpretuje
sit art. 26 ust. 3 pzp jako możliwość jednokrotnego wezwania do uzupełnienia dokumentów.
Wezwanie do wyjaśnień w trybie art. 26 ust. 4 pzp nie może służyć do obejścia art. 26 ust. 3
pzp, gdyż oba przepisy regulują odrębne instytucje, wzajemnie się uzupełniające, jednak - co
do zasady - o rozłącznym zakresie zastosowania, tzn. ten sam brak dokumentu podlega
jednokrotnemu uzupełnieniu, natomiast dany dokument może być wielokrotnie wyjaśniany,
jednak nie może to prowadzić do zmiany treści dokumentu w zakresie braku wymagającego
uzupełnienia. Natomiast Zarówno instytucja wyjaśnień z art. 26 ust. 4 pzp, jak i instytucja
uzupełnienia dokumentów z art. 26 ust. 3 pzp - mają charakter wyjątku od zasady, że
wykonawcy w złożonych wnioskach mają obowiązek wykazać potwierdzenie spełniania
warunków udziału w postępowaniu. (...)w razie złożenia dokumentu nie w pełni
potwierdzającego spełnianie warunku, wykonawca może i powinien otrzymać od
zamawiającego precyzyjne wskazanie, jakiego elementu warunku nie potwierdził i gdzie w
dokumencie występuje brak. Może to mieć kapitalne znaczenie w przypadku konieczności
wykazania przez wykonawców potwierdzania spełniania rozbudowanych i skomplikowanych
warunków udziału w postępowaniu, jak w przedmiotowym postępowaniu prowadzonym przez
Zamawiającego”.
Warto również wskazać na wyrok KIO 529/13: „Zgodnie z art. 26 ust. 3 ustawy zamawiający
wzywa do złożenia nie złożonych oświadczyn lub dokumentów lub oświadczyn lub
dokumentów zawierających błędy. Zgodnie zatem z literalnym brzmieniem art. 26 ust. 3
zdanie 2 ustawy zamawiający ma nie tylko prawo ale i obowiązek wskazać, jakiego
oświadczenia lub dokumentu oczekuje. Wezwanie do uzupełnienia dokumentów musi być
bowiem jednoznaczne i konkretne, tak, aby wykonawca był w stanie stwierdzić, czego w
jego' ofercie brakuje lub na czym polegał błąd w złożonym dokumencie. Nie oznaczą to
jednak, że wykonawca nie może przedłożyć innych dokumentów czy oświadczyn niż
wezwane. Należy bowiem zwrócić uwagę odwołującemu na treść art. 24 ust. 2 pkt. 4 ustawy,
który zezwala Zamawiającemu na wykluczenie wykonawcy z postępowania jedynie w takiej
sytuacji, gdy wykonawca nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu. Tym
samym wykonawca może uznać, że inny niż żądany przez Zamawiającego dokument czy
oświadczenie, będące w posiadaniu wykonawcy lepiej potwierdzą spełnienie warunku
udziału w postępowaniu i przedłożyć go w miejsce wezwanego. Ryzyko takiego działania
obciążą wykonawcę, który może źle odczytać wezwanie zamawiającego i w efekcie złożyć
dokument nie odpowiadający wymaganiom Zamawiającego, a więc nie potwierdzający
spełniania warunków udziału w postępowaniu. Jednocześnie wykonawca decydując się na
samodzielne określenie sposobu dowodzenia spełniania warunku udziału w postępowaniu, w
przypadku błędu pozbawia się możliwości ponownego skorzystania z dobrodziejstwa art. 26
ust. 3 ustawy.
Podobnie w wyroku KIO 338/16: „Tym samym, w rozpoznawanej sytuacji Odwołujący będąc
wezwanym do uzupełnienia odpowiednio sporządzonego wykazu dostaw, podjął ryzyko
powołania się na inną, niż wskazana w wykazie złożonym wraz z ofertą, dostawę, a tym
samym przedstawienia nowego wykazu dostaw, a wraz z nim zobowiązania podmiotu
trzeciego. Nie zostało ono jednak przedstawione zamawiającemu w odpowiedniej,
wymaganej przypisem art. 26 ust. 2b ustawy Pzp, formie. W tej sytuacji, zgodnie z
prezentowaną powyżej wykładnią przypisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, wyłączona została
możliwość ponownego wzywania Odwołującego, tym razem do złożenia Zamawiającemu
pisemnego zobowiązania podmiotu trzeciego. Działanie takie stanowiłoby naruszenie zakazu
wielokrotnego wzywania wykonawcy do uzupełnienia tego samego dokumentu, tak jak to
zostało wskazane w powołanych powyżej orzeczeniach Izby wydanych w sprawach KIO
529/13, czy KIO 1020/14, KIO 1055/14.
Skoro Konsorcjum firm podjęło ryzyko i przedstawiło w wykazie dostaw dodatkowe dostawy
wcześniej nie przedstawione we wniosku, powinno liczyć się z tym, iż złożony wykaz w
drodze uzupełnienia dokumentów na podstawie art. 26 ust 3 ustawy Pzp, nie może być
ponownie konwalidowany w drodze procedury określonej w art. 26 ust 3 ustawy Pzp.
Z powyższych względów, odwołujący wnosi, jak we wstępie.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania jako bezzasadnego.
Odnosząc się do poszczególnych zarzutów zamawiający wskazał, co następuje.
1/ Zarzut naruszenia art. 7 ust. 1 w zw. z art. 57 ust. 2 ustawy pzp przez nieprawidłowe
zakwalifikowanie konsorcjum do dalszego etapu postępowania oraz zaproszenie do
składania ofert, pomimo, że wykonawca ten nie potwierdził spełniania warunków udziału w
postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia, zamawiający uznał za przedwczesny, jako
że wniesiony wobec czynności jeszcze nie dokonanej. Zamawiający, na podstawie art. 57
ust. 1 ustawy pzp przesłał wykonawcom informację o wynikach oceny spełniania warunków
udziału w postępowaniu i otrzymanych ocenach. Natomiast zamawiający nie zapraszał do
składania ofert wstępnych na podstawie art. 57 ust. 2 ustawy pzp wskazanego w odwołaniu.
2/ Odnośnie zarzutu naruszenia art. 7 ust. 1 i 3 w zw. z art. 24 ust 2 pkt 4 w zw. z art. 131e
ust. 1 pkt 1 ustawy pzp poprzez zaniechanie wykluczenia Konsorcjum ze względu na brak
potwierdzenia spełnienia warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i
doświadczenia, zamawiający wskazał, że konsorcjum reprezentowane przez Instytut
Techniczny Wojsk Lotniczych przedstawiło na wezwania zamawiającego z 11 maja 2016 r.
wykaz wykonanych dostaw, w którym w poz. 3 wykazało Dostawę nowych aparatowni
RWŁC-10/T zrealizowaną przez Transbit sp. z o.o. (członka konsorcjum) na rzecz
Inspektoratu Uzbrojenia na podstawie umowy z 5 grudnia 2014 r.
Zamawiający jako odbiorca tych dostaw sam zweryfikował prawidłowość i terminowość
realizacji umowy i uznał, że wskazana dostawa spełnia warunek określony w niniejszym
postępowaniu w ogłoszeniu o zamówienia w pkt III.2.3 zacytowany również w uzasadnieniu
odwołania.
W szczególności zamawiający uznał, iż dostawy będące realizacją etapu 1a i 1b umowy
mieszczą się w zakresie przedmiotowym opisu oceny spełniania warunku w zakresie wiedzy
i doświadczenia oraz zostały wykonane prawidłowo przed upływem terminu składania
wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. W celu dokonania powyższych
ustaleń zamawiający zwrócił się do jednostki dokonującej odbioru wojskowego zgodnie z § 7
umowy z prośbą o informacje, czy w terminie do 30 września 2015 r. kontenery aparatowni
RWŁC-10/T były całkowicie wyposażone w wymagane urządzenia i podzespoły,
uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi, przygotowane do certyfikacji i
przeszkolenia użytkowników, a do całkowitego zrealizowania umowy pozostały
przedsięwzięcia związane z posadowieniem kontenerów na podwoziu bazowym typu Jelcz
442.32. przeprowadzeniem badań statycznych kompletnego wyrobu przekazaniu ich
użytkownikowi.
W odpowiedzi potwierdzono, że na dzień 30.09.2015 r. wszystkie aparatownie stanowiące
przedmiot umowy zostały całkowicie wyposażone w wymagane urządzenia – podzespoły,
uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi oraz przygotowane do
certyfikacji.
Zamawiający kwestionuje stwierdzenia odwołującego, jakoby w etapach 1a i 1b wykonano
jedynie odbiory częściowe pojedynczych elementów składających się na całość sprzętu.
Odbiory kompletnych aparatowni zostały wykonane przed dniem 8 października 2015 r., a
zatem dostawy wymaganych aparatowni zostały wykonane przed terminem składania
wniosków w niniejszym postępowaniu.
Mimo że umowa nie została wykonana w całości, to wykonanie jej etapu, który w całości
odpowiadał wymaganiom stawianym przez zamawiającego w zakresie warunków udziału
dotyczących wiedzy i doświadczenia w postaci wykonania „1 (jednej) dostawy systemów lub
urządzeń stanowiących zabudowę specjalną„ należało ocenić jako wystarczające dla
weryfikacji zdolności konsorcjum do realizacji przedmiotowego zamówienia w oparciu o ,
Zamawiający podtrzymał stwierdzenie, że dostawa aparatowni została wykonana zgodnie z
umową. Zauważył, że w odniesieniu do spornej pozycji wykazu wspomniane aparatownie
zostały odebrane i rozliczone, a następnie pozostawione w depozycie wykonawcy na
warunkach określonych w umowie.
Podkreślił, że wykonanie zabudowy specjalnej wg powołanej umowy rozumianej jako
posadowienie kabiny aparatowni na podwoziu pojazdu w ramach kolejnego etapu umowy,
było czynnością najmniej skomplikowaną, polegającą jedynie na posadowieniu/montażu
kompletnych aparatowni na podwoziu dostarczonym przez zamawiającego. Wykonanie
zabudowy specjalnej tj. posadowienie kabiny na podwoziu było jedną z wielu czynności
przewidzianych w II i III etapie obok m. in. badań, certyfikacji i szkoleń.
Zamawiający nie zgadza się z tezą odwołującego, że dopiero wykonanie III etapu umowy
spełniało wymogi postawione w ogłoszeniu. Zamawiający w opisie oceny spełniania
warunków nie wymagał, aby wykonawca wykazał się doświadczeniem w wykonaniu
„zabudów specjalnych” a jedynie dostawy „systemów lub urządzeń” mających dopiero
stanowić taką zabudowę.
Podkreślił, że niezależnie od podziału obowiązków uczestników konsorcjum, wobec
solidarnej odpowiedzialności za realizację zamówienia, każdy z uczestników, jak i całe
konsorcjum ma prawo powoływać się na zdobyte doświadczenie.
W zakresie zarzutu naruszenia art. 26 ust. 4 przez jego niezastosowanie zamawiający
stwierdził, że po dokonaniu opisanych ustaleń nie miał żadnych wątpliwości co do treści
złożonych dokumentów, a przedstawiony przez konsorcjum w uzupełnieniu z 17 maja 2016 r.
wykaz wykonanych dostaw zawierał zrealizowane na rzecz zamawiającego, które
wiarygodnie zweryfikował na podstawie wiedzy i dokumentów dostępnych zamawiającemu,
zatem nie było podstaw do wystąpienia żądaniem złożenia wyjaśnień przez konsorcjum.
Zauważył także, że odwołujący nie sprecyzował przedmiotu wyjaśnień, których w jego ocenie
zamawiający zaniechał.
Przystępujący do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego – konsorcjum:
Instytut Techniczny Wojsk Lotniczych z siedzibą w Warszawie (pełnomocnik wykonawców),
Comarch S.A., Transbit sp. z o.o. i Zamet Głowno A. P., Z. Ł. s.j. – wniósł o oddalenie
odwołania.
W toku rozprawy strony i uczestnik przedstawili stanowiska.
Odwołujący poparł odwołanie wraz z uzasadnienie. Wobec stwierdzenia zamawiającego, iż
na potwierdzenie spełniania warunków udziału przez przystępującego uznał dostawę
wskazaną w pozycji uzupełnionego 3 wykazu, natomiast nie uznał pozycji 1, 2 i 4 (wykaz
przy piśmie z dnia 17.05.2016 r.) cofnął zarzuty wskazane w punkcie 1, 2 i 4 uzasadnienia
odwołania. Tym samym podtrzymał zarzut opisany w pozycji 3.
Stwierdził, że legitymuje się interesem w rozumieniu art. 179 ust. 1 ustawy pzp. Powołał
orzeczenie KIO 568 i 570/15. Kwestionował stwierdzenie zamawiającego o przedwczesności
wniesienia odwołania. Wskazał na treść warunku opisanego w punkcie III.2.3 ogłoszenia.
Zwrócił uwagę na zawarte tam określenie „stanowiących zabudowę”, a nie dostawę
urządzeń, które będą w przyszłości stanowić zabudowę. Wskazał na treść pytania i
odpowiedzi w piśmie z 4.09.2015 r. Wskazał na treść umowy referencyjnej, w tym 1 ust. 3,
gdzie stwierdza się, że przez zabudowę specjalną rozumie się posadowienie kabiny
aparatowni na podwoziu. Zauważa, że w wypadku tej umowy posadowienie miało być
wykonane po upływie terminu składania wniosków, wyznaczonego na 8.10.2015 r., tj. dnia
18.12.2015 r. W terminie został wykonany etap 1a i 1b, tj. dostarczono bloki i komponenty, a
nawet nie kompletne aparatownie. Potwierdza to treść § 5 ust. 4 pkt 2, § 7 ust. 16, § 15 ust.
2 oraz treść załącznika 1 do umowy. Stwierdził, że załączone do odpowiedzi na odwołanie
dowody nr 4 i następne potwierdzają jedynie wykonanie dostaw określonych dla etapu 1a i
1b. Jednocześnie brak jest dowodów na wykonanie etapów 2 i 3 w terminie wyżej
wskazanym. Wskazał na treść pisma przystępującego z 16.05.2016 r. złożonego wraz z
wykazem. Stwierdził, że zamawiający i przystępujący potwierdzili jedynie wykonanie etapu
1a i 1b. Zanegował twierdzenie o wykonaniu umowy dostawy.
W szczególności nie potwierdza tej okoliczności pismo dowód nr 3 załączone do odpowiedzi
na odwołanie. Ocenił, iż przedstawiono jedynie realizacje określonego etapu umowy bez jej
zakończenia i rozliczenia, które nastąpiło dopiero w końcu roku 2015.
Zamawiający wniósł o oddalenie odwołania. Podtrzymał argumentację zawartą w złożonym
piśmie. Wskazał na treść spornego warunku udziału w postępowaniu. Stwierdził, że wbrew
twierdzeniom odwołującego warunkiem nie jest wykonanie zabudowy, lecz doświadczenie w
zakresie projektowania, budowy lub montażu specjalistycznych zabudów
z potwierdzeniem dostawy systemów lub urządzeń stanowiących zabudowę specjalną/…/
Wskazał, że w umowie 160 w § 1 ust. 3 zdefiniowano zabudowę specjalną jako
posadowienie kabiny aparatowni na podwoziu; definicja ta została sformułowana na potrzeby
tej umowy. Stwierdził, że realizując umowę przewidywano jej zakończenie 30.09.2015 r.,
jednakże z przyczyn leżących po stronie podmiotu trzeciego, a także zamawiającego termin
uległ przesunięciu na 18.12.2015 r. Jednakże przed terminem składania wniosków
wykonawca dostarczył wszystkie aparatownie zabudowane w kontenerach z pozytywnymi
wynikami badań. Potwierdzeniem tego jest treść pisma załączonego do odpowiedzi na
odwołanie (dowód nr 3). Przypomniał, że w sprawie spełniania warunków udziału toczyło się
postępowanie w KIO, sygn. 617/16. Podkreślił walor dowodowy przedstawionych
dokumentów, w tym załączonych do odpowiedzi na odwołanie. Potwierdził fakt realizacji
kompletnych aparatowni we wrześniu 2015 r. W tym złożone faktury potwierdzają realizację
umowy, w tym jej rozliczenie od strony rzeczowej i finansowej.
Przystępujący podzielił stanowisko przedstawione przez zamawiającego, tak co do meritum
jak i przedwczesności zarzutu oraz ewentualnych przesłanek odrzucenia odwołania.
Krajowa Izba Odwoławcza po rozpatrzeniu sprawy na rozprawie, wzięciu pod uwagę
stanowisk stron i uczestnika przedstawionych na piśmie i do protokołu wraz z
przedstawionymi dowodami, uwzględniając także dokumentację postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego, w szczególności postanowienia ogłoszenia o zamówienia w
zakresie objętym zarzutami odwołania i treść wniosku wraz z dokumentami uzupełnionymi
zważyła, co następuje.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że nie zachodzą przesłanki odrzucenia odwołania
przewidziane w art. 189 ust. 2 ustawy pzp. Ponadto odwołujący legitymuje się materialno
prawną przesłanką do skorzystania ze środków ochrony prawnej określoną w art. 179 ust. 1
ustawy pzp. Izba nie podziela także stanowiska zamawiającego i przystępującego co do
przedwczesności zarzutów odwołania. Jakkolwiek rzeczywiście odwołujący podniósł zarzut
naruszenia art. 57 ust. 2 ustawy pzp tj. przepis dotyczący czynności zaproszenia do
składania ofert, która to czynność jeszcze nie nastąpiła, podstawą zarzutów odwołania jest
fakt zaniechania wykluczenia z postępowania. Zawiadomienie od zakwalifikowaniu
podmiotów do dalszego etapu postępowania – wynik oceny spełniania warunków udziału w
postępowaniu przedstawiony wykonawcom w piśmie z dnia 10 czerwca 2016 r. uznać należy
za czynność od której biegnie termin na wniesienie odwołania od czynności oceny
podmiotowej wykonawców. W tym samym piśmie zamawiający pouczył wykonawców o
prawie wniesienia odwołania od czynności lub zaniechania czynności. Odwołujący w
wyznaczonym terminie skorzystał z tego uprawnienia.
W zakresie podstawowego zarzutu odwołania należy mieć na uwadze treść III.2.3)
Ogłoszenia o zamówieniu, zgodnie z którym zamawiający wymagał wykazania się
doświadczeniem w zakresie: „projektowania, budowy lub montażu specjalistycznych
zabudów pojazdów samochodowych, pojazdów specjalnych lub pojazdów używanych do
celów specjalnych (o których mowa w art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20 czerwca 1997r.
Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. z 2012 r.,poz- 1137 ze zm.) z wykorzystaniem kontenerów
lub innych kabin specjalistycznych, posiadających na swym wyposażeniu urządzenia
radiokomunikacyjne lub teleinformatyczne wraz z urządzeniami kryptograficznymi/
elementami systemu kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami
kryptograficznymi/produktami kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu
urządzeń kryptograficznych oraz systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do
pracy w wojskowych systemach teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i
kierowania środkami walki, tj.: aby Wykonawca wykonał w okresie ostatnich 5 lat przed
spływem terminu składania wniosków 1 (jedną) dostawę (umowę) systemów w lub urządzeń
stanowiących zabudowę specjalną zamocowaną na pojazdach samochodowych lub
pojazdach specjalnych lub pojazdach używanych do celów specjalnych (o których mowa w
art. 2 pkt 33, 36 i 37 ustawy z dnia 20 czerwca 1997r. Prawo o ruchu drogowym (Dz. U. Z
2012r., poz. 1137 ze zm.) wykonaną z wykorzystaniem kontenerów lub innych kabin
specjalistycznych, posiadających na swym wyposażeniu urządzenia radiokomunikacyjne lub
teleinformatyczne wraz z urządzeniami kryptograficznymi/ elementami systemu
kryptograficznego/pomocniczymi urządzeniami kryptograficznymi/produktami
kryptograficznymi lub przystosowanymi do montażu urządzeń kryptograficznych oraz
systemami autonomicznego zasilania i przeznaczonych do pracy w wojskowych systemach
teleinformatycznych oraz systemach dowodzenia i kierowania środkami walki o wartości co
najmniej 7 000 000 PLN (słownie: siedem milionów złotych 00/100).
W odpowiedzi na wezwanie zamawiającego pismem z dnia 17 maja 2016 r., Konsorcjum firm
uzupełniło dokumenty.
Zamawiający ocenił, że poz. 3 wykazu zawiera opis dostaw spełniających postawiony w
ogłoszeniu wymóg. Natomiast w ocenie Odwołującego, żadna z dostaw wymienionych w
uzupełnionym wykazie nie potwierdza spełnienia warunku udziału w postępowaniu w
zakresie wiedzy i doświadczenia.
W poz. 3 przedstawiono Dostawę nowych aparatowni RWŁC-10/T zrealizowaną przez
Transbit sp. z o.o. (członka konsorcjum) na rzecz Inspektoratu Uzbrojenia na podstawie
umowy z 5 grudnia 2014 r.
Zamawiający jako odbiorca tych dostaw sam zweryfikował prawidłowość i terminowość
realizacji umowy i uznał, że wskazana dostawa spełnia warunek określony w ogłoszeniu o
zamówienia w pkt III.2.3.
Analizując udowodniony zakres realizacji dostaw w ramach etapu 1a i 1b zadeklarowanych
w treści wykazu w kontekście treści umowy dotyczącej tych dostaw oraz przedstawionych
przez zamawiającego na tę okoliczność dowodów, skład orzekający uznał, że dostawy
będące realizacją etapu 1a i 1b umowy mieszczą się w zakresie przedmiotowym opisu oceny
spełniania warunku w zakresie wiedzy i doświadczenia oraz zostały wykonane prawidłowo
przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu.
Ustalenie to potwierdza dowód z pisma, które zamawiający (będący również zamawiającym
w poprzednim postępowaniu) otrzymał od jednostki dokonującej odbioru wojskowego
zgodnie z § 7 umowy. Zamawiający zwrócił się o informacje, czy w terminie do 30 września
2015 r. kontenery aparatowni RWŁC-10/T były całkowicie wyposażone w wymagane
urządzenia i podzespoły, uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi,
przygotowane do certyfikacji i przeszkolenia użytkowników, a do całkowitego zrealizowania
umowy pozostały przedsięwzięcia związane z posadowieniem kontenerów na podwoziu
bazowym typu Jelcz 442.32. przeprowadzeniem badań statycznych kompletnego wyrobu
przekazaniu ich użytkownikowi.
W odpowiedzi potwierdzono, że na dzień 30.09.2015 r. wszystkie aparatownie stanowiące
przedmiot umowy zostały całkowicie wyposażone w wymagane urządzenia – podzespoły,
uruchomione i przebadane zgodnie z warunkami technicznymi oraz przygotowane do
certyfikacji. Tym samym dostawy w tej dacie obejmowała kompletne zabudowane
aparatownie jakkolwiek nie zamontowane na podwoziach pojazdów. Zamawiający wykazał,
że odbiory kompletnych aparatowni zostały wykonane przed dniem 8 października 2015 r. tj.
przed upływem terminu składania wniosków w niniejszym postępowaniu
Skład orzekający uznaje, że mimo iż umowa nie została wykonana w całości, to wykonanie
jej etapu, który w całości odpowiadał wymaganiom przedmiotowym stawianym przez
zamawiającego w zakresie warunków udziału dotyczących wiedzy i doświadczenia w postaci
wykonania „1 (jednej) dostawy systemów lub urządzeń stanowiących zabudowę specjalną„
należało ocenić jako wystarczające dla weryfikacji zdolności konsorcjum do realizacji
przedmiotowego zamówienia. Fakt zrealizowania dostaw referencyjnych w wymaganej ilości
i rodzaju może być w takim stanie rzeczy uznany za potwierdzony niezależnie od faktu, że
rozliczenie finansowe oraz końcowe montaże i odbioru nastąpiły po terminie składania
wniosków, co jest okolicznością niesporną.
W zakresie zarzutu naruszenia art. 26 ust. 4 przez jego niezastosowanie Izba uznaje, że
wobec braku wątpliwości zamawiającego co do treści złożonych dokumentów w uzupełnieniu
z 17 maja 2016 r. zbędne było prowadzenie procedury wyjaśnień na podstawie art. 26 ust. 4
ustawy pzp.
Mając powyższe na uwadze, na podstawie art. 192 ust. 1 zdanie pierwsze, orzeczono
jak w sentencji. O kosztach skład orzekający Izby orzekł na podstawie art. 192 ust. 9 i 10
ustawy pzp oraz rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie
wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w
postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zm.).
Przewodniczący: ………………………………