KIO 1092/11
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Rafał Komoń
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 1092/11
WYROK
z dnia 3 czerwca 2011 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Emil Kawa
Protokolant: Rafał Komoń
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 3 czerwca 2011 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 26 maja 2011 r. przez wykonawcę Fabryki Sprzętu i
Narzędzi Górniczych Grupa Kapitałowa FASING S.A., ul. Modelarska 11, 40-142
Katowice w postępowaniu prowadzonym przez Południowy Koncern Węglowy S.A., ul.
Grunwaldzka 37, 43-600 Jaworzno
orzeka:
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża Fabryki Sprzętu i Narzędzi Górniczych Grupa
Kapitałowa FASING S.A., ul. Modelarska 11, 40-142 Katowice i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Fabryki Sprzętu i
Narzędzi Górniczych Grupa Kapitałowa FASING S.A., ul. Modelarska 11, 40-
142 Katowice tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Fabryki Sprzętu i Narzędzi Górniczych Grupa Kapitałowa FASING
S.A., ul. Modelarska 11, 40-142 Katowice na rzecz Południowego Koncernu
Węglowego S.A., ul. Grunwaldzka 37, 43-600 Jaworzno kwotę 3 600 zł 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych, zero groszy) stanowiącą koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Katowicach.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt 1092/11
UZASADNIENIE
Południowy Koncern Węglowy S.A. z siedzibą w Jaworznie ( 43-600), przy ul.
Grunwaldzkiej 38 zwany dalej „Zamawiającym” prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego na: „Dostawę przenośnika zgrzebłowego podścianowego dla
Południowego Koncernu Węglowego S.A. - Zakład Górniczy Sobieski”.
W dniu 16 maja na stronie internetowej Zamawiającego została opublikowana
specyfikacja istotnych warunków zamówienia (siwz). Od postanowień siwz odwołanie do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej złożył wykonawca - Fabryki Sprzętu i Narzędzi
Górniczych Grupa Kapitałowa FASING S.A. z siedzibą w Katowicach ( 40-142), przy ul.
Modelarskiej 11, zwany dalej „Odwołującym”. Odwołanie dotyczy postanowień Specyfikacji
Istotnych Warunków Zamówienia w pkt. 1.5., pkt. 1.28 oraz 1.20 załącznika nr 1 do SIWZ.
Powyższym zapisom Odwołujący zarzucił naruszenie przepisów mogących mieć istotny
wpływ na wynik postępowania, tj. art. 7 ust. 1 w związku z art. 29 ust. 2 i 3 ustawy prawo
zamówień publicznych, poprzez dokonanie przez Zamawiającego opisu przedmiotu
zamówienia w sposób, który utrudnia zachowanie uczciwej konkurencji, oraz uniemożliwienie
Wykonawcom równego ich traktowania.
Wobec treści istniejących zapisów, Odwołujący wniósł o ich modyfikację poprzez nakazanie
Zamawiającemu odpowiedniej zmiany zaskarżonych postanowień SIWZ, poprzez
wprowadzenie zapisu w pkt. 1.5. i 1.28 Załącznika nr 1 do SIWZ- umożliwiającego
zastosowanie łańcuchów standardowych, zgodnymi z normami, powszechnie stosowanych i
sprawdzonych eksploatacyjnie w górnictwie w przenośnikach zgrzebłowych i w pkt. 1.20
Załącznika nr 1 do SIWZ- umożliwiającego zastosowanie gwiazd napędowych, zgodnych z
normami, powszechnie stosowanych i sprawdzonych eksploatacyjnie w górnictwie w
przenośnikach zgrzebłowych.
W uzasadnieniu odwołania wskazał iż artykuł 36 ust. 1 ustawy wskazuje katalog
niezbędnych elementów jakie powinna zawierać specyfikacja istotnych warunków
zamówienia. Zgodnie z art. 36 ust. 1 pkt 3 ustawy p.z.p. SIWZ powinien zawierać m.in. opis
przedmiotu zamówienia, które powinno być dokonane zgodnie z wymogami wskazanymi
m.in. w art. 29 ust. 2 i 3 ustawy. A zatem przedmiotu zamówienia nie można opisywać w
sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję, a opisywanie przedmiotu zamówienia
przez wskazanie jego pochodzenia jest dopuszczalne wyjątkowo. W pkt. 1.5. załącznika nr 1
SIWZ zawierającym opis przedmiotu zamówienia Zamawiający wskazał, iż wymogiem
techniczno- konstrukcyjnym przenośnika podścianowego zgrzebłowego ma być użycie „
łańcucha zgrzebłowego- 2xØ 34 mm x 121/131 mm BIG-T, przy czym BIG-T to nazwa
własna niemieckiego producenta łańcuchów Thiele GMbH & Co. KG. Natomiast w pkt. 1.28
załącznika nr 1 do S1WZ Zamawiający doprecyzował wymagania techniczne dotyczące
łańcucha, w który ma być wyposażony przenośnik, wskazując, iż łańcuch ma być 2x Ø 34
mm x 121/131 mm BIG-T Chain produkcji THIELE lub równoważny tj. spełniający warunki
wskazane szczegółowo w tymże punkcie.
Określone przez Zamawiającego parametry wymiarowe i techniczne łańcucha nie
występują we wskazanym przez niego układzie w żadnej normie międzynarodowej jak i
krajowej, a także w żadnym pracującym przenośniku zgrzebłowym w górnictwie.
Skarżący podkreśla, iż łańcuch o takiej specyfikacji, konstrukcji i wymaganiach technicznych
posiada tylko jedna firma tj. THIELE GmbH & Co. KG. śaden inny podmiot na rynku nie
posiada w swojej ofercie łańcucha o wymaganych przez Zamawiającego parametrach.
Powyższe powoduje, iż firma THIELE jest jedynym podmiotem na rynku, który może spełnić
postawione przez Zamawiającego wymogi i złożyć ofertę zgodną z SIWZ. Wymagany przez
Zamawiającego łańcuch do przenośnika zgrzebłowego podścianowego, w ocenie
Odwołujacego nie przewyższa w jakikolwiek sposób parametrami technicznymi i
eksploatacyjnymi łańcuchów wykonywanych według standardów niemieckiej normy DIN
22255 czy też chińskiej MT/T 929-2004, czy też warunków technicznych opracowywanych
przez wielu producentów. Jako formę dyskryminacji pośredniej według Odwołujacego należy
uznać ustalenie wymagań rygorystycznych i nie uzasadnionych potrzebami zamawiającego,
a jednocześnie ograniczających krąg wykonawców zdolnych do wykonania zamówienia.
Reasumując podniósł ,że Zamawiający, biorąc pod uwagę wymogi dotyczące łańcucha, w
pkt. 1.20 załącznika nr 1 do S1WZ wskazał, iż gwiazdy napędowe przenośnika mają być
dopasowane do przedmiotowego łańcucha. Podkreślił również iż również wszystkie gwiazdy
do przenośników zgrzebłowych są dokładnie określone i zwymiarowane w odpowiednich
normach np.: niemieckiej DIN 22256 czy też polskiej PN-G-46703. Wymóg zastosowanie
odpowiedniej gwiazdy napędowej zgodnej z łańcuchem określonym w pkt. 1. 28 załącznika
nr do S1WZ powoduje, iż tylko firma THIELE GmbH & Co. KG będzie mogła złożyć ofertę
zgodną z SIWZ.
W trakcie rozprawy Odwołujący przedłożył nową propozycje dot. zmiany kwestionowanych
przez niego zapisów siwz i zaproponował aby odpowiednie pozycje siwz otrzymały
brzmienie:
- pkt. 1.5 „łańcuch zgrzebłowy parowany- 2x ø 34 x 126 wg. normy na łańcuchy ogniowe
górnicze: DIN 22252, DIN 22255, PN-G- 46701 lub równoważnej, spełniający wymagania
przedmiotowego przenośnika podścianowego i wymaganego okresu gwarancji”
- pkt. 1.28 „ Przenośnik musi być wyposażony w łańcuch parowany 2 x ø 34 x 126 wg. norm
na łańcuchy ogniowe górnicze: DIN 22252, DIN 22255, PN-G- 46701 lub równoważnej
spełniający wymagania przedmiotowego przenośnika podścianowego i wymaganego okresu
gwarancji”
Wskazał również ,że te same zapisy dotyczą też odpowiednio punktów 1.5 i 1.28 Załącznika
nr 1a do siwz.
Zamawiający nie wniósł odpowiedzi na odwołanie, w trakcie rozprawy wniósł o oddalenie
odwołania i wskazał ,ze przedmiotem zamówienia jest przenośnik zgrzebłowy, a nie łańcuch
do tego przenośnika, wartość łańcuchów wynosi tylko około 1% wartości przedmiotu
zamówienia. Stwierdził że nie jest prawdą aby ofertę w tym zamówieniu mogła złożyć
samodzielnie firma Thiele, gdyż nie jest ona producentem przenośników zgrzebłowych, a
produkuje tylko łańcuchy. Podniósł ,że Odwołujący nie wykazał, że zastosowanie opisu
przedmiotu zamówienia dokonane przez Zamawiającego w trybie art. 29 ust. 2 i 3 ogranicza
konkurencje na rynku.
Stwierdził iż Zamawiający wymaga konkretnego przedmiotu zamówienia i gdyby zastosował
łańcuchy oferowane przez Odwołującego, to otrzymałby produkt inny, niż oczekuje.
Wskazuje, iż bardzo ważną sprawą jest to, iż używane dotychczas łańcuchy o jednakowych
ogniwach – łańcuchy okrągłe, w sposób szybki zużywały się, również szybko zużywały
stalowe elementy trasy rynno-ciągu w których pracują przedmiotowe łańcuchy. Intencją
Zamawiającego było wyeliminowanie tego rodzaju zjawisk, gdyż jednokrotna wymiana tego
łańcucha wraz z trasa rynno-ciągu to koszt około 0,5 mln zł. Natomiast wymagane przez
Zamawiającego łańcuchy eliminują albo minimalizują tego typu zjawiska. Wskazał, iż
Zamawiający nigdzie nie wymaga, aby były to łańcuchy firmy Thiele, łańcuchy te przywołał
tylko dla zobrazowania dla oferentów jakich łańcuchów oczekuje, dodając w wymogach, iż
dopuszcza rozwiązania równoważne, co zostało szczegółowo opisane w pkt.1.28 załącznika
nr 1 do siwz. Dla zobrazowania zasad uwarunkowań eksploatacji przenośników z
łańcuchami o równych ogniwach przedłożył dokumentacje fotograficzna wskazującą na
szybkie zużywanie się ogniw w łańcuchach gdzie wielkość ogniw poziomych jak i pionowych
jest taka sama.
Ustosunkowując się do propozycji Odwołującego dotyczącego zmian zapisów zaskarżonych
postanowień SIWZ wskazał, że przywołane normy dotyczą tylko łańcuchów o ogniwach
okrągłych, a więc takich, które nie eliminują zjawisk wcześniej opisanych. Wskazał , iż sam
Odwołujący produkuje nie tylko różne typy łańcuchów (okrągłych), ale produkuje również
łańcuchy o różnych wymiarach pionowych i poziomych, czyli tzw. płaskie które mogą mieć
zastosowanie bezpośrednie do przenośnika zgrzebłowego, bądź po pewnych przeróbkach,
które ze względu na możliwości technologiczne Odwołującego są możliwe do zrealizowania.
Krajowa Izba Odwoławcza rozpoznając złożone odwołanie na rozprawie
uwzględniając dokumentację z niniejszego postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego oraz stanowiska stron postępowania zaprezentowane na piśmie i ustnie
do protokołu rozprawy ustaliła co następuje.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek
ustawowych skutkujących odrzuceniem odwołania, wynikających z art. 189 ust. 2 ustawy
Pzp.
Następnie Izba stwierdziła, że Odwołujący, wnosząc przedmiotowe odwołanie w
dostateczny sposób wykazał swój interes w złożeniu niniejszego środka ochrony prawnej w
rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 ustawy Pzp,
Stan faktyczny sprawy podany przez strony postępowania jest klarowny i nie
wymagał zdaniem Izby w zakresie objętym zarzutami, dalszych ustaleń faktycznych.
Zamawiający dokonując opisu przedmiotu zamówienia wskazał że przenośnik musi być
wyposażony w łańcuch parowany - 2 x Ø 34mm x 121/131 mm Big-T Chain produkcji
THIELE lub równoważny, tj spełniający warunki:
- podziałka ogniwa poziomego wynosić będzie 131±1,3mm,
- podziałka ogniwa pionowego wynosić będzie 121 ±1,3mm,
- szerokość wnętrza ogniwa poziomego wynosić będzie min. 45mm,
- szerokość zewnętrzna ogniwa poziomego wynosić będzie max. 109mm,
- szerokość ogniwa pionowego wynosić będzie max. 82mm,
- obciążenie zrywające wynosić będzie min. 1 450kN,
- wydłużenie przy obciążeniu zrywającym wynosić będzie max. 11 %,
- wydłużenie przy obciążeniu próbnym równym 1 090 kN
wynosić będzie max. 1,4 %,
- trwałość zmęczeniowa wynosić będzie min. 70 000 cykli,
- udarność wynosić będzie min. 65J,
- masa wynosić będzie =19,2kg/m
- poddany procesowi kalibrowania.
o rozstawie nitek dobranym przez Wykonawcę wraz z kompletem zgrzebeł i złączy do
połączenia poszczególnych odcinków łańcucha.
Ponadto stwierdził iż nie wymaga, aby przy wykonaniu przedmiotu zamówienia
zastosowano konkretny łańcuch firmy Thiele, wskazuje że dopuszcza rozwiązania
równoważne wskazane w pkt 1.28 zał. nr 1. Jednocześnie oświadczył iż wiadomo mu jest że
oprócz formy Thiele w graniach określonych równoważnością takie łańcuchy produkują
również inni producenci. Wskazał między innymi na producentów łańcuchów płaskich takich
jak np. JoyMining, JD, Thiele, Becker, Printer. Ci wszyscy producenci produkują łańcuchy o
rożnych wymiarach ogniwa poziomego i pionowego. Natomiast przyznał iż Zamawiający nie
posiada wiedzy, czy któryś w wymienionych producentów produkuje łańcuchy o parametrach
oczekiwanych przez Zamawiającego w SIWZ, ale takiej możliwości nie wyklucza jak również
nie wyklucza możliwości iż w razie potrzeby te firmy takie łańcuchy mogą produkować. Podał
iż jest mu wiadomo, że firma JoyMining, która jest producentem m.in. przenośników
zgrzebłowych jest w stanie wykonać przedmiot zamówienia tak, jak oczekuje Zamawiający.
Do produkcji tego przenośnika firma JoyMinig najprawdopodobniej użyje produkowanych
przez siebie łańcuchów. Podał równocześnie, iż Odwołujący w żaden sposób nie wykazał, że
takich łańcuchów, jakich oczekuje Zamawiający, nie produkuje żadna inna firma, dotyczy to
w szczególności łańcuchów, które mieszczą się w podanych przez Zamawiającego normach
równoważności.
Odwołujący zanegował twierdzenia Zamawiającego i wskazał że nie jest mu wiadomo aby
istniała na rynku inna firma poza firmą Thiele która produkowałaby łańcuchy nawet o
parametrach, wskazanych jako równoważne.
Izba stwierdza, ze odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba podkreśla ,że celem postępowania o udzielenie zamówienia jest wybór
najkorzystniejszej oferty odpowiadającej potrzebom zamawiającego, a jego potrzeby należy
oceniać biorąc pod uwagę wszystkie elementy objęte postępowaniem, a nie tylko jego część
istotną z punktu widzenia odwołującego. Wartość łańcuchów mających zastosowanie w
przedmiocie zamówienia wynosi około 1% wartości całego zamówienia.
Osią sporu w przedmiotowym odwołaniu jest kwestia czy opis przedmiotu zamówienia jest
dokonany poprzez wskazanie na konkretnego producenta – jak twierdzi Odwołujący , czy też
jest jak twierdzi Zamawiający ,że wymaga łańcuchów o parametrach opisanych w pkt.1.28
załącznika nr 1 do siwz ,a wskazanie na firmę THIELE ma tylko służyć zobrazowaniu jakiego
produktu oczekuje. Ponadto drugą istotną sprawą jest kwestia czy oprócz firmy THIELE
istnieją na rynku firmy produkujące lub mogące wyprodukować łańcuch o parametrach
określonych w pkt.1.28 siwz. Oceniając pierwszą kwestię Izba stwierdza, że niewątpliwe jest,
że Zamawiający opisał przedmiot zamówienia w sposób określony w art. 29 ust.3 czyli
poprzez wskazanie pochodzenia danego urządzenia, o czym świadczy również fakt
dopuszczenia rozwiązań równoważnych, które przy tym sposobie opisu przedmiotu
zamówienia jest bezwzględnie konieczne. Inną kwestią jest czy wskazane warunki
równoważności są realne, tzn. czy którykolwiek z producentów urządzeń tego typu,
produkuje je, lub może je przy niewielkich zmianach technologicznych wyprodukować.
Zamawiający twierdzi że tak, natomiast Odwołujący stwierdził, że cech równoważności nie
spełnia żaden z producentów łańcuchów oprócz firmy Thiel, dotyczy to w szczególności
wysokości ogniwa pionowego maksimum 82 mm. Należy zauważyć ,że jest to niespełnianie
tylko 1 z 13 parametrów równoważności. Odwołujący w żaden sposób nie wykazał
dowodowo ,ze spełnienie tego wymogu jest niemożliwe zarówno przez niego jak i innych
producentów.
Równocześnie Izba zauważa ,ze Zamawiający także nie wykazał że tylko określone
parametry równoważności łańcuchów zapewnią właściwe funkcjonowanie przedmiotu
zamówienia, że tylko szerokość ogniwa pionowego o wymiarze max. 82mm, zapewni
funkcjonalność przenośnika zgrzebłowego. Nadto Zamawiający nie potrafił zasadnie
wykazać że ustalając warunki równoważności kierował się możliwościami produkcyjnymi
innych niż THIELE producentów.
Odwołujący we wniesionym odwołaniu zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 7 ust.1 w
związku z art. 29 ust 2 i 3 ustawy pzp czyli zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców poprzez niewłaściwe opisanie przedmiotu zamówienia, ograniczający dostęp
do niego większej liczbie wykonawców.
W tym zakresie Izba stwierdza że w przypadku zobiektywizowanych potrzeb zamawiającego
dopuszczalne jest takie opisanie przedmiotu zamówienia, w którym sprecyzowane istotne
wymagania ograniczają liczbę potencjalnych rozwiązań nawet do jednego tylko producenta.
Celem takiego opisu przedmiotu zamówienia nie jest preferowanie określonego wykonawcy,
ale otrzymanie przez zamawiającego świadczenia odpowiadającego jego potrzebom.
Wskazanie w SIWZ wymogów technicznych przedmiotu zamówienia, trudnych do spełnienia
przez danego wykonawcę, nie stanowi dostatecznej podstawy do uznania, że przedmiot
zamówienia określony został w sposób naruszający równe traktowanie wykonawców i
zasadę uczciwej konkurencji. Opis przedmiotu zamówienia ma przede wszystkim umożliwiać
Zamawiającemu otrzymanie potrzebnego urządzenia a z drugiej strony efektywne i
racjonalne wydatkowanie środków publicznych którymi dysponuje w danym postępowaniu.
Podkreślenia również wymaga, że każdy opis warunków udziału w postępowaniu czy opis
przedmiotu zamówienia już sam w sobie prowadzi do eliminacji niektórych wykonawców z
udziału w postępowaniu. Ważne jest aby to ograniczenie nie było nadmierne i uzasadnione
obiektywnymi potrzebami Zamawiającego. Ustawa Prawo zamówień publicznych nie może
być i interpretowana przez pryzmat absolutnej zasady równej konkurencji, w oderwaniu od
innego podstawowego celu jej regulacji, jakim jest zapewnienie dokonywania racjonalnych i
celowych zakupów.
Izba stwierdza, że podstawą do oddalenia odwołania był fakt ,że Odwołujący nie wykazał
w sposób nawet uprawdopodobniający iż na rynku nie ma wykonawcy poza firmą THIELE
która jest producentem przedmiotowych łańcuchów o żądanych parametrach do przenośnika
zgrzebłowego. Również sam Odwołujący nie udzielił odpowiedzi na pytanie Izby, czy jest w
stanie takie łańcuchy wyprodukować , oświadczając że produkuje on tylko łańcuchy według
wyżej wykazanych norm. Tym samym Izba stwierdza ,że Odwołujący nie udowodnił
naruszenia przez Zamawiającego wskazanych przepisów ustawy Pzp.
Jeżeli chodzi o rozkład ciężaru dowodu, to Odwołujący powinien udowodnić fakty pozytywne,
które stanowią podstawę jego odwołania, tj. okoliczności prawo tworzące,
Stosownie do art. 6 kc w związku z art.14 ustawy pzp, ciężar udowodnienia podniesionych w
odwołaniu zarzutów rozumieć należy z jednej strony jako obarczenie strony postępowania
wnoszącej odwołanie, obowiązkiem przekonania Izby dowodami o słuszności swoich
twierdzeń, a z drugiej konsekwencjami poniechania realizacji tego obowiązku lub jego
nieskuteczności, którą jest zazwyczaj oddalenie wniesionego odwołania.
Również zdaniem Izby zasadne jest twierdzenie Zamawiającego ,że wymóg zastosowania
danego typu łańcuchów może rodzić kontrowersje wśród wykonawców , gdyż jest to przy
przenośnikach zgrzebłowych rozwiązanie nowatorskie posiadające lepsze parametry
funkcjonalno- użytkowe od dotychczas stosowanych.
Ponadto zauważyć należy, że opisanie przedmiotu zamówienia jest zawsze decyzją własną
Zamawiającego. Z przepisów ustawy pzp wynika, że Zamawiający samodzielnie dokonuje
oceny swoich potrzeb i stosownie do tych potrzeb opisuje przedmiot zamówienia wg. zasad
określonych w art. 29 ustawy. Izba zwraca uwagę na fakt iż ogłoszenie o zamówieniu zostało
opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej i dostęp do tego ogłoszenia ,a tym
samym możliwość złożenia ofert mają wykonawcy z całego obszaru Unii. Powoływanie się
przez Odwołującego na to „iż jego zdaniem” brak jest producentów takich łańcuchów, nie
może oznaczać, że takich producentów nie ma, a tym samym bezpodstawne jest twierdzenie
że takie działanie Zamawiającego jest ograniczeniem konkurencji, a przedmiot zamówienia
może wykonać tylko jedna firma.
Odwołujący ponadto stwierdził ,że zasadniczą istotą sporu jest punkt siwz dotyczący
wymogów dotyczących łańcuchów, a pozostałe zarzuty dotyczące elementów z nim
współpracujących są jego pochodną, dlatego też w tym zakresie poprzestał na argumentacji
podniesionej w odwołaniu.
W kontekście argumentów rozważonych, skład orzekający Izby uznał, iż brak jest
podstaw do uwzględnienia wniosku Odwołującego o zmianę treści SIWZ w
kwestionowanym przez niego zakresie, gdyż Odwołujący zdaniem Izby podnoszonych
zarzutów w sposób przekonujący nie udowodnił. Tym samym zarzuty dotyczące naruszenia
przez zamawiającego przepisów ustawy – Prawo zamówień publicznych, powołanych na
wstępie odwołania, nie mogły być uwzględnione.
Izba postanowiła jak w sentencji wyroku , orzekając na podstawie przepisów art. 190 ust.7,
191 ust.2 i 192 ust. 2 i 3 pkt.1 ustawy Pzp
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku, na podstawie art. 192 ust. 9 i
10 ustawy Pzp, oraz w oparciu o przepisy § 3 pkt.1a i 2 ppkt.b) rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu
od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania ( Dz. U. Nr 41 poz. 238.
Przewodniczący ……………………
WYROK
z dnia 3 czerwca 2011 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Emil Kawa
Protokolant: Rafał Komoń
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 3 czerwca 2011 r. odwołania wniesionego do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 26 maja 2011 r. przez wykonawcę Fabryki Sprzętu i
Narzędzi Górniczych Grupa Kapitałowa FASING S.A., ul. Modelarska 11, 40-142
Katowice w postępowaniu prowadzonym przez Południowy Koncern Węglowy S.A., ul.
Grunwaldzka 37, 43-600 Jaworzno
orzeka:
1. oddala odwołanie;
2. kosztami postępowania obciąża Fabryki Sprzętu i Narzędzi Górniczych Grupa
Kapitałowa FASING S.A., ul. Modelarska 11, 40-142 Katowice i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr
(słownie: piętnaście tysięcy złotych, zero groszy) uiszczoną przez Fabryki Sprzętu i
Narzędzi Górniczych Grupa Kapitałowa FASING S.A., ul. Modelarska 11, 40-
142 Katowice tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza od Fabryki Sprzętu i Narzędzi Górniczych Grupa Kapitałowa FASING
S.A., ul. Modelarska 11, 40-142 Katowice na rzecz Południowego Koncernu
Węglowego S.A., ul. Grunwaldzka 37, 43-600 Jaworzno kwotę 3 600 zł 00 gr
(słownie: trzy tysiące sześćset złotych, zero groszy) stanowiącą koszty
postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Katowicach.
Przewodniczący: ……………
Sygn. akt 1092/11
UZASADNIENIE
Południowy Koncern Węglowy S.A. z siedzibą w Jaworznie ( 43-600), przy ul.
Grunwaldzkiej 38 zwany dalej „Zamawiającym” prowadzi postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego na: „Dostawę przenośnika zgrzebłowego podścianowego dla
Południowego Koncernu Węglowego S.A. - Zakład Górniczy Sobieski”.
W dniu 16 maja na stronie internetowej Zamawiającego została opublikowana
specyfikacja istotnych warunków zamówienia (siwz). Od postanowień siwz odwołanie do
Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej złożył wykonawca - Fabryki Sprzętu i Narzędzi
Górniczych Grupa Kapitałowa FASING S.A. z siedzibą w Katowicach ( 40-142), przy ul.
Modelarskiej 11, zwany dalej „Odwołującym”. Odwołanie dotyczy postanowień Specyfikacji
Istotnych Warunków Zamówienia w pkt. 1.5., pkt. 1.28 oraz 1.20 załącznika nr 1 do SIWZ.
Powyższym zapisom Odwołujący zarzucił naruszenie przepisów mogących mieć istotny
wpływ na wynik postępowania, tj. art. 7 ust. 1 w związku z art. 29 ust. 2 i 3 ustawy prawo
zamówień publicznych, poprzez dokonanie przez Zamawiającego opisu przedmiotu
zamówienia w sposób, który utrudnia zachowanie uczciwej konkurencji, oraz uniemożliwienie
Wykonawcom równego ich traktowania.
Wobec treści istniejących zapisów, Odwołujący wniósł o ich modyfikację poprzez nakazanie
Zamawiającemu odpowiedniej zmiany zaskarżonych postanowień SIWZ, poprzez
wprowadzenie zapisu w pkt. 1.5. i 1.28 Załącznika nr 1 do SIWZ- umożliwiającego
zastosowanie łańcuchów standardowych, zgodnymi z normami, powszechnie stosowanych i
sprawdzonych eksploatacyjnie w górnictwie w przenośnikach zgrzebłowych i w pkt. 1.20
Załącznika nr 1 do SIWZ- umożliwiającego zastosowanie gwiazd napędowych, zgodnych z
normami, powszechnie stosowanych i sprawdzonych eksploatacyjnie w górnictwie w
przenośnikach zgrzebłowych.
W uzasadnieniu odwołania wskazał iż artykuł 36 ust. 1 ustawy wskazuje katalog
niezbędnych elementów jakie powinna zawierać specyfikacja istotnych warunków
zamówienia. Zgodnie z art. 36 ust. 1 pkt 3 ustawy p.z.p. SIWZ powinien zawierać m.in. opis
przedmiotu zamówienia, które powinno być dokonane zgodnie z wymogami wskazanymi
m.in. w art. 29 ust. 2 i 3 ustawy. A zatem przedmiotu zamówienia nie można opisywać w
sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję, a opisywanie przedmiotu zamówienia
przez wskazanie jego pochodzenia jest dopuszczalne wyjątkowo. W pkt. 1.5. załącznika nr 1
SIWZ zawierającym opis przedmiotu zamówienia Zamawiający wskazał, iż wymogiem
techniczno- konstrukcyjnym przenośnika podścianowego zgrzebłowego ma być użycie „
łańcucha zgrzebłowego- 2xØ 34 mm x 121/131 mm BIG-T, przy czym BIG-T to nazwa
własna niemieckiego producenta łańcuchów Thiele GMbH & Co. KG. Natomiast w pkt. 1.28
załącznika nr 1 do S1WZ Zamawiający doprecyzował wymagania techniczne dotyczące
łańcucha, w który ma być wyposażony przenośnik, wskazując, iż łańcuch ma być 2x Ø 34
mm x 121/131 mm BIG-T Chain produkcji THIELE lub równoważny tj. spełniający warunki
wskazane szczegółowo w tymże punkcie.
Określone przez Zamawiającego parametry wymiarowe i techniczne łańcucha nie
występują we wskazanym przez niego układzie w żadnej normie międzynarodowej jak i
krajowej, a także w żadnym pracującym przenośniku zgrzebłowym w górnictwie.
Skarżący podkreśla, iż łańcuch o takiej specyfikacji, konstrukcji i wymaganiach technicznych
posiada tylko jedna firma tj. THIELE GmbH & Co. KG. śaden inny podmiot na rynku nie
posiada w swojej ofercie łańcucha o wymaganych przez Zamawiającego parametrach.
Powyższe powoduje, iż firma THIELE jest jedynym podmiotem na rynku, który może spełnić
postawione przez Zamawiającego wymogi i złożyć ofertę zgodną z SIWZ. Wymagany przez
Zamawiającego łańcuch do przenośnika zgrzebłowego podścianowego, w ocenie
Odwołujacego nie przewyższa w jakikolwiek sposób parametrami technicznymi i
eksploatacyjnymi łańcuchów wykonywanych według standardów niemieckiej normy DIN
22255 czy też chińskiej MT/T 929-2004, czy też warunków technicznych opracowywanych
przez wielu producentów. Jako formę dyskryminacji pośredniej według Odwołujacego należy
uznać ustalenie wymagań rygorystycznych i nie uzasadnionych potrzebami zamawiającego,
a jednocześnie ograniczających krąg wykonawców zdolnych do wykonania zamówienia.
Reasumując podniósł ,że Zamawiający, biorąc pod uwagę wymogi dotyczące łańcucha, w
pkt. 1.20 załącznika nr 1 do S1WZ wskazał, iż gwiazdy napędowe przenośnika mają być
dopasowane do przedmiotowego łańcucha. Podkreślił również iż również wszystkie gwiazdy
do przenośników zgrzebłowych są dokładnie określone i zwymiarowane w odpowiednich
normach np.: niemieckiej DIN 22256 czy też polskiej PN-G-46703. Wymóg zastosowanie
odpowiedniej gwiazdy napędowej zgodnej z łańcuchem określonym w pkt. 1. 28 załącznika
nr do S1WZ powoduje, iż tylko firma THIELE GmbH & Co. KG będzie mogła złożyć ofertę
zgodną z SIWZ.
W trakcie rozprawy Odwołujący przedłożył nową propozycje dot. zmiany kwestionowanych
przez niego zapisów siwz i zaproponował aby odpowiednie pozycje siwz otrzymały
brzmienie:
- pkt. 1.5 „łańcuch zgrzebłowy parowany- 2x ø 34 x 126 wg. normy na łańcuchy ogniowe
górnicze: DIN 22252, DIN 22255, PN-G- 46701 lub równoważnej, spełniający wymagania
przedmiotowego przenośnika podścianowego i wymaganego okresu gwarancji”
- pkt. 1.28 „ Przenośnik musi być wyposażony w łańcuch parowany 2 x ø 34 x 126 wg. norm
na łańcuchy ogniowe górnicze: DIN 22252, DIN 22255, PN-G- 46701 lub równoważnej
spełniający wymagania przedmiotowego przenośnika podścianowego i wymaganego okresu
gwarancji”
Wskazał również ,że te same zapisy dotyczą też odpowiednio punktów 1.5 i 1.28 Załącznika
nr 1a do siwz.
Zamawiający nie wniósł odpowiedzi na odwołanie, w trakcie rozprawy wniósł o oddalenie
odwołania i wskazał ,ze przedmiotem zamówienia jest przenośnik zgrzebłowy, a nie łańcuch
do tego przenośnika, wartość łańcuchów wynosi tylko około 1% wartości przedmiotu
zamówienia. Stwierdził że nie jest prawdą aby ofertę w tym zamówieniu mogła złożyć
samodzielnie firma Thiele, gdyż nie jest ona producentem przenośników zgrzebłowych, a
produkuje tylko łańcuchy. Podniósł ,że Odwołujący nie wykazał, że zastosowanie opisu
przedmiotu zamówienia dokonane przez Zamawiającego w trybie art. 29 ust. 2 i 3 ogranicza
konkurencje na rynku.
Stwierdził iż Zamawiający wymaga konkretnego przedmiotu zamówienia i gdyby zastosował
łańcuchy oferowane przez Odwołującego, to otrzymałby produkt inny, niż oczekuje.
Wskazuje, iż bardzo ważną sprawą jest to, iż używane dotychczas łańcuchy o jednakowych
ogniwach – łańcuchy okrągłe, w sposób szybki zużywały się, również szybko zużywały
stalowe elementy trasy rynno-ciągu w których pracują przedmiotowe łańcuchy. Intencją
Zamawiającego było wyeliminowanie tego rodzaju zjawisk, gdyż jednokrotna wymiana tego
łańcucha wraz z trasa rynno-ciągu to koszt około 0,5 mln zł. Natomiast wymagane przez
Zamawiającego łańcuchy eliminują albo minimalizują tego typu zjawiska. Wskazał, iż
Zamawiający nigdzie nie wymaga, aby były to łańcuchy firmy Thiele, łańcuchy te przywołał
tylko dla zobrazowania dla oferentów jakich łańcuchów oczekuje, dodając w wymogach, iż
dopuszcza rozwiązania równoważne, co zostało szczegółowo opisane w pkt.1.28 załącznika
nr 1 do siwz. Dla zobrazowania zasad uwarunkowań eksploatacji przenośników z
łańcuchami o równych ogniwach przedłożył dokumentacje fotograficzna wskazującą na
szybkie zużywanie się ogniw w łańcuchach gdzie wielkość ogniw poziomych jak i pionowych
jest taka sama.
Ustosunkowując się do propozycji Odwołującego dotyczącego zmian zapisów zaskarżonych
postanowień SIWZ wskazał, że przywołane normy dotyczą tylko łańcuchów o ogniwach
okrągłych, a więc takich, które nie eliminują zjawisk wcześniej opisanych. Wskazał , iż sam
Odwołujący produkuje nie tylko różne typy łańcuchów (okrągłych), ale produkuje również
łańcuchy o różnych wymiarach pionowych i poziomych, czyli tzw. płaskie które mogą mieć
zastosowanie bezpośrednie do przenośnika zgrzebłowego, bądź po pewnych przeróbkach,
które ze względu na możliwości technologiczne Odwołującego są możliwe do zrealizowania.
Krajowa Izba Odwoławcza rozpoznając złożone odwołanie na rozprawie
uwzględniając dokumentację z niniejszego postępowania o udzielenie zamówienia
publicznego oraz stanowiska stron postępowania zaprezentowane na piśmie i ustnie
do protokołu rozprawy ustaliła co następuje.
W pierwszej kolejności Izba stwierdziła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek
ustawowych skutkujących odrzuceniem odwołania, wynikających z art. 189 ust. 2 ustawy
Pzp.
Następnie Izba stwierdziła, że Odwołujący, wnosząc przedmiotowe odwołanie w
dostateczny sposób wykazał swój interes w złożeniu niniejszego środka ochrony prawnej w
rozumieniu przepisu art. 179 ust. 1 ustawy Pzp,
Stan faktyczny sprawy podany przez strony postępowania jest klarowny i nie
wymagał zdaniem Izby w zakresie objętym zarzutami, dalszych ustaleń faktycznych.
Zamawiający dokonując opisu przedmiotu zamówienia wskazał że przenośnik musi być
wyposażony w łańcuch parowany - 2 x Ø 34mm x 121/131 mm Big-T Chain produkcji
THIELE lub równoważny, tj spełniający warunki:
- podziałka ogniwa poziomego wynosić będzie 131±1,3mm,
- podziałka ogniwa pionowego wynosić będzie 121 ±1,3mm,
- szerokość wnętrza ogniwa poziomego wynosić będzie min. 45mm,
- szerokość zewnętrzna ogniwa poziomego wynosić będzie max. 109mm,
- szerokość ogniwa pionowego wynosić będzie max. 82mm,
- obciążenie zrywające wynosić będzie min. 1 450kN,
- wydłużenie przy obciążeniu zrywającym wynosić będzie max. 11 %,
- wydłużenie przy obciążeniu próbnym równym 1 090 kN
wynosić będzie max. 1,4 %,
- trwałość zmęczeniowa wynosić będzie min. 70 000 cykli,
- udarność wynosić będzie min. 65J,
- masa wynosić będzie =19,2kg/m
- poddany procesowi kalibrowania.
o rozstawie nitek dobranym przez Wykonawcę wraz z kompletem zgrzebeł i złączy do
połączenia poszczególnych odcinków łańcucha.
Ponadto stwierdził iż nie wymaga, aby przy wykonaniu przedmiotu zamówienia
zastosowano konkretny łańcuch firmy Thiele, wskazuje że dopuszcza rozwiązania
równoważne wskazane w pkt 1.28 zał. nr 1. Jednocześnie oświadczył iż wiadomo mu jest że
oprócz formy Thiele w graniach określonych równoważnością takie łańcuchy produkują
również inni producenci. Wskazał między innymi na producentów łańcuchów płaskich takich
jak np. JoyMining, JD, Thiele, Becker, Printer. Ci wszyscy producenci produkują łańcuchy o
rożnych wymiarach ogniwa poziomego i pionowego. Natomiast przyznał iż Zamawiający nie
posiada wiedzy, czy któryś w wymienionych producentów produkuje łańcuchy o parametrach
oczekiwanych przez Zamawiającego w SIWZ, ale takiej możliwości nie wyklucza jak również
nie wyklucza możliwości iż w razie potrzeby te firmy takie łańcuchy mogą produkować. Podał
iż jest mu wiadomo, że firma JoyMining, która jest producentem m.in. przenośników
zgrzebłowych jest w stanie wykonać przedmiot zamówienia tak, jak oczekuje Zamawiający.
Do produkcji tego przenośnika firma JoyMinig najprawdopodobniej użyje produkowanych
przez siebie łańcuchów. Podał równocześnie, iż Odwołujący w żaden sposób nie wykazał, że
takich łańcuchów, jakich oczekuje Zamawiający, nie produkuje żadna inna firma, dotyczy to
w szczególności łańcuchów, które mieszczą się w podanych przez Zamawiającego normach
równoważności.
Odwołujący zanegował twierdzenia Zamawiającego i wskazał że nie jest mu wiadomo aby
istniała na rynku inna firma poza firmą Thiele która produkowałaby łańcuchy nawet o
parametrach, wskazanych jako równoważne.
Izba stwierdza, ze odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Izba podkreśla ,że celem postępowania o udzielenie zamówienia jest wybór
najkorzystniejszej oferty odpowiadającej potrzebom zamawiającego, a jego potrzeby należy
oceniać biorąc pod uwagę wszystkie elementy objęte postępowaniem, a nie tylko jego część
istotną z punktu widzenia odwołującego. Wartość łańcuchów mających zastosowanie w
przedmiocie zamówienia wynosi około 1% wartości całego zamówienia.
Osią sporu w przedmiotowym odwołaniu jest kwestia czy opis przedmiotu zamówienia jest
dokonany poprzez wskazanie na konkretnego producenta – jak twierdzi Odwołujący , czy też
jest jak twierdzi Zamawiający ,że wymaga łańcuchów o parametrach opisanych w pkt.1.28
załącznika nr 1 do siwz ,a wskazanie na firmę THIELE ma tylko służyć zobrazowaniu jakiego
produktu oczekuje. Ponadto drugą istotną sprawą jest kwestia czy oprócz firmy THIELE
istnieją na rynku firmy produkujące lub mogące wyprodukować łańcuch o parametrach
określonych w pkt.1.28 siwz. Oceniając pierwszą kwestię Izba stwierdza, że niewątpliwe jest,
że Zamawiający opisał przedmiot zamówienia w sposób określony w art. 29 ust.3 czyli
poprzez wskazanie pochodzenia danego urządzenia, o czym świadczy również fakt
dopuszczenia rozwiązań równoważnych, które przy tym sposobie opisu przedmiotu
zamówienia jest bezwzględnie konieczne. Inną kwestią jest czy wskazane warunki
równoważności są realne, tzn. czy którykolwiek z producentów urządzeń tego typu,
produkuje je, lub może je przy niewielkich zmianach technologicznych wyprodukować.
Zamawiający twierdzi że tak, natomiast Odwołujący stwierdził, że cech równoważności nie
spełnia żaden z producentów łańcuchów oprócz firmy Thiel, dotyczy to w szczególności
wysokości ogniwa pionowego maksimum 82 mm. Należy zauważyć ,że jest to niespełnianie
tylko 1 z 13 parametrów równoważności. Odwołujący w żaden sposób nie wykazał
dowodowo ,ze spełnienie tego wymogu jest niemożliwe zarówno przez niego jak i innych
producentów.
Równocześnie Izba zauważa ,ze Zamawiający także nie wykazał że tylko określone
parametry równoważności łańcuchów zapewnią właściwe funkcjonowanie przedmiotu
zamówienia, że tylko szerokość ogniwa pionowego o wymiarze max. 82mm, zapewni
funkcjonalność przenośnika zgrzebłowego. Nadto Zamawiający nie potrafił zasadnie
wykazać że ustalając warunki równoważności kierował się możliwościami produkcyjnymi
innych niż THIELE producentów.
Odwołujący we wniesionym odwołaniu zarzucił Zamawiającemu naruszenie art. 7 ust.1 w
związku z art. 29 ust 2 i 3 ustawy pzp czyli zasad uczciwej konkurencji i równego traktowania
wykonawców poprzez niewłaściwe opisanie przedmiotu zamówienia, ograniczający dostęp
do niego większej liczbie wykonawców.
W tym zakresie Izba stwierdza że w przypadku zobiektywizowanych potrzeb zamawiającego
dopuszczalne jest takie opisanie przedmiotu zamówienia, w którym sprecyzowane istotne
wymagania ograniczają liczbę potencjalnych rozwiązań nawet do jednego tylko producenta.
Celem takiego opisu przedmiotu zamówienia nie jest preferowanie określonego wykonawcy,
ale otrzymanie przez zamawiającego świadczenia odpowiadającego jego potrzebom.
Wskazanie w SIWZ wymogów technicznych przedmiotu zamówienia, trudnych do spełnienia
przez danego wykonawcę, nie stanowi dostatecznej podstawy do uznania, że przedmiot
zamówienia określony został w sposób naruszający równe traktowanie wykonawców i
zasadę uczciwej konkurencji. Opis przedmiotu zamówienia ma przede wszystkim umożliwiać
Zamawiającemu otrzymanie potrzebnego urządzenia a z drugiej strony efektywne i
racjonalne wydatkowanie środków publicznych którymi dysponuje w danym postępowaniu.
Podkreślenia również wymaga, że każdy opis warunków udziału w postępowaniu czy opis
przedmiotu zamówienia już sam w sobie prowadzi do eliminacji niektórych wykonawców z
udziału w postępowaniu. Ważne jest aby to ograniczenie nie było nadmierne i uzasadnione
obiektywnymi potrzebami Zamawiającego. Ustawa Prawo zamówień publicznych nie może
być i interpretowana przez pryzmat absolutnej zasady równej konkurencji, w oderwaniu od
innego podstawowego celu jej regulacji, jakim jest zapewnienie dokonywania racjonalnych i
celowych zakupów.
Izba stwierdza, że podstawą do oddalenia odwołania był fakt ,że Odwołujący nie wykazał
w sposób nawet uprawdopodobniający iż na rynku nie ma wykonawcy poza firmą THIELE
która jest producentem przedmiotowych łańcuchów o żądanych parametrach do przenośnika
zgrzebłowego. Również sam Odwołujący nie udzielił odpowiedzi na pytanie Izby, czy jest w
stanie takie łańcuchy wyprodukować , oświadczając że produkuje on tylko łańcuchy według
wyżej wykazanych norm. Tym samym Izba stwierdza ,że Odwołujący nie udowodnił
naruszenia przez Zamawiającego wskazanych przepisów ustawy Pzp.
Jeżeli chodzi o rozkład ciężaru dowodu, to Odwołujący powinien udowodnić fakty pozytywne,
które stanowią podstawę jego odwołania, tj. okoliczności prawo tworzące,
Stosownie do art. 6 kc w związku z art.14 ustawy pzp, ciężar udowodnienia podniesionych w
odwołaniu zarzutów rozumieć należy z jednej strony jako obarczenie strony postępowania
wnoszącej odwołanie, obowiązkiem przekonania Izby dowodami o słuszności swoich
twierdzeń, a z drugiej konsekwencjami poniechania realizacji tego obowiązku lub jego
nieskuteczności, którą jest zazwyczaj oddalenie wniesionego odwołania.
Również zdaniem Izby zasadne jest twierdzenie Zamawiającego ,że wymóg zastosowania
danego typu łańcuchów może rodzić kontrowersje wśród wykonawców , gdyż jest to przy
przenośnikach zgrzebłowych rozwiązanie nowatorskie posiadające lepsze parametry
funkcjonalno- użytkowe od dotychczas stosowanych.
Ponadto zauważyć należy, że opisanie przedmiotu zamówienia jest zawsze decyzją własną
Zamawiającego. Z przepisów ustawy pzp wynika, że Zamawiający samodzielnie dokonuje
oceny swoich potrzeb i stosownie do tych potrzeb opisuje przedmiot zamówienia wg. zasad
określonych w art. 29 ustawy. Izba zwraca uwagę na fakt iż ogłoszenie o zamówieniu zostało
opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej i dostęp do tego ogłoszenia ,a tym
samym możliwość złożenia ofert mają wykonawcy z całego obszaru Unii. Powoływanie się
przez Odwołującego na to „iż jego zdaniem” brak jest producentów takich łańcuchów, nie
może oznaczać, że takich producentów nie ma, a tym samym bezpodstawne jest twierdzenie
że takie działanie Zamawiającego jest ograniczeniem konkurencji, a przedmiot zamówienia
może wykonać tylko jedna firma.
Odwołujący ponadto stwierdził ,że zasadniczą istotą sporu jest punkt siwz dotyczący
wymogów dotyczących łańcuchów, a pozostałe zarzuty dotyczące elementów z nim
współpracujących są jego pochodną, dlatego też w tym zakresie poprzestał na argumentacji
podniesionej w odwołaniu.
W kontekście argumentów rozważonych, skład orzekający Izby uznał, iż brak jest
podstaw do uwzględnienia wniosku Odwołującego o zmianę treści SIWZ w
kwestionowanym przez niego zakresie, gdyż Odwołujący zdaniem Izby podnoszonych
zarzutów w sposób przekonujący nie udowodnił. Tym samym zarzuty dotyczące naruszenia
przez zamawiającego przepisów ustawy – Prawo zamówień publicznych, powołanych na
wstępie odwołania, nie mogły być uwzględnione.
Izba postanowiła jak w sentencji wyroku , orzekając na podstawie przepisów art. 190 ust.7,
191 ust.2 i 192 ust. 2 i 3 pkt.1 ustawy Pzp
O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku, na podstawie art. 192 ust. 9 i
10 ustawy Pzp, oraz w oparciu o przepisy § 3 pkt.1a i 2 ppkt.b) rozporządzenia Prezesa
Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu
od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich
rozliczania ( Dz. U. Nr 41 poz. 238.
Przewodniczący ……………………