KIO 1678/12
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Agata Dziuban
Powołane przepisy:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 1678/12
WYROK
z dnia 21 sierpnia 2012 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Jolanta Markowska
Protokolant: Agata Dziuban
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 sierpnia 2012 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 6 sierpnia 2012 r. przez
wykonawcę: Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD sp. z o.o., ul. Sokola 6,
11-041 Olsztyn w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Wojewódzki Szpital
Specjalistyczny, ul. śołnierska 18, 10-561 Olsztyn,
przy udziale wykonawcy: Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB” sp. z o.o.,
ul. Lubawska 3, 14-200 Iława zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1678/12 po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę: Przedsiębiorstwo Budownictwa
Ogólnego PEDBUD sp. z o.o., ul. Sokola 6, 11-041 Olsztyn, i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr
(słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę:
Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD sp. z o.o., ul. Sokola 6,
11-041 Olsztyn tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza kwotę 3 600 zł 00 gr. (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od wykonawcy Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD sp.
z o.o., ul. Sokola 6, 11-041 Olsztyn na rzecz zamawiającego: Wojewódzki
Szpital Specjalistyczny, ul. śołnierska 18, 10-561 Olsztyn stanowiącą koszty
poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Olsztynie.
Przewodniczący: …………............…
Sygn. akt: KIO 1678/12
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający: Wojewódzki Szpital Specjalistyczny w Olsztynie prowadzi
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego
w przedmiocie „Przebudowa pomieszczeń po byłej kuchni na Oddział Neurochirurgii".
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych nr 1
pod poz. 113517 w dniu 22 maja 2012 r.
W wyniku dokonanej przez zamawiającego w toku postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego czynności oceny ofert zamawiający odrzucił ofertę złożoną przez
Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD Sp. z o.o. z siedzibą w Olsztynie.
W informacji o wyniku postępowania z dnia 31 lipca 2012 r. zamawiający wskazał jako
podstawę odrzucenia oferty art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej „Pzp” powołując
się na nieścisłość pomiędzy kosztorysem ofertowym a formularzem parametrów
wymaganych i ocenianych. Zamawiający podał w uzasadnieniu, iż w kosztorysie ofertowym
odwołujący wycenił zgodnie z przedmiarem stolarkę drzwiową ze stali i aluminium oraz
centralę klimatyzacyjną TX-03 EL-R, natomiast w formularzu parametrów wymaganych
i ocenianych zadeklarował, iż dostarczy stolarkę PCV oraz centralę o lepszych parametrach
niż TX-03 EL-R.
W dniu 6 sierpnia 2012 r. wykonawca Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego
PEDBUD Sp. z o.o. wniósł odwołanie, w którym wykonawca zarzucił zamawiającemu
naruszenie następujących przepisów:
- art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, poprzez bezpodstawne odrzucenie oferty odwołującego,
- art. 91 ust. 1 Pzp, poprzez wybór oferty, która nie jest najkorzystniejsza w świetle kryteriów
określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (dalej: „siwz”) i ustawy Prawo
Zamówień Publicznych.
Odwołujący wniósł o unieważnienie czynności odrzucenia oferty i czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej – oferty złożonej przez Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB"
sp. z o.o. oraz o dokonanie wyboru oferty złożonej przez Przedsiębiorstwo PEDBUD Sp.
z o.o. jako najkorzystniejszej.
Wykonawca podniósł w odwołaniu, że złożony w ofercie kosztorys ofertowy został
opracowany zgodnie z przedmiarem robót i dokumentacją projektową. Sporne materiały
w części szczegółowej kosztorysu zostały opisane zgodnie z treścią opisów pozycji i działów
przedmiarów robót i zapisami dokumentacji projektowej (zestawienie stolarki, opisy
techniczne).
Zgodnie z treścią formularza parametrów wymaganych i ocenianych, zamawiający
przewidział przyznanie wykonawcom dodatkowych punktów za gotowość dostarczenia
niektórych produktów o parametrach bardziej pożądanych przez zamawiającego niż
przewidziane w przedmiarach robót i dokumentacji projektowej. Dotyczy to m.in.
dostarczenia stolarki z PCV zamiast przewidzianej w przedmiarze robót i dokumentacji
projektowej stolarki ze stali i aluminium oraz cichszej niż 60dB centrali klimatyzacyjnej.
Przedmiar robót nie umożliwiał jednak wyceny stolarki z PCV i centrali innej niż TX-03
EL-R, w związku z czym nie można było takiej wyceny dokonać w kosztorysie ofertowym.
Oczywistym jest zatem, iż dodatkowe punkty można było uzyskać za zagwarantowanie
gotowości do dostawy materiałów lepszych z punktu widzenia zamawiającego od
przewidzianych w przedmiarach robót i dokumentacji projektowej, za cenę przewidzianych
w ww. dokumentach i wycenionych w kosztorysie ofertowym. I taką deklarację gotowości
odwołujący złożył w przedmiotowym formularzu.
Nie ma więc niezgodności pomiędzy kosztorysem ofertowym a formularzem
dotyczącym parametrów, ponieważ odwołujący złożył deklarację gotowości dostarczenia za
cenę materiałów przewidzianych w przedmiarze i dokumentacji projektowej zaoferowaną
w kosztorysie ofertowym, materiałów lepszych wymienionych w formularzu. Kosztorys
ofertowy w całości jest zgodny z wymogami postawionymi przez zamawiającego w siwz.
Zamawiający w przedmiarze jednoznacznie i w sposób bardzo szczegółowy określił
(przedmiar branży budowlanej, m.in. poz. od 8.1. do 10.6.), iż wycenie ma podlegać stolarka
ze stali i aluminium oraz (przedmiar branży sanitarnej wentylacja, poz. 13) centrala TX-03
EL-R, czyli materiały przewidziane w dokumentacji projektowej. Wykonawca przygotowując
ofertę nie ma prawa wprowadzania zmian względem przedmiarów robót (m.in. dlatego,
że mogłoby to skutkować złożeniem ofert nieporównywalnych). Wycena w szczegółowej
części kosztorysu (dotycząca m.in. materiału) musi być zgodna z opisem pozycji
kosztorysowej i działu, w którym ta pozycja się znajduje. Zatem dowolność wykonawcy
dotycząca szczegółowej części kosztorysu, nie pozwala na wskazywanie dowolnych
materiałów, a jedynie na dowolny wybór materiałów, ale w zgodzie z ww. opisami.
Pozbawionym uzasadnienia jest twierdzenie zamawiającego, iż odwołujący winien był
w zestawieniu materiałów w pozycji kosztorysowej opisać materiał niezgodnie z opisem
pozycji lub działu kosztorysu, ponieważ byłoby to niezgodne z zasadami kosztorysowania.
W przypadku jeżeli zamawiający przewidywałby wariantowość wyceny materiału, winien był
w opisie działu lub pozycji zaznaczyć ten zamiar np. w przypadku stolarki w opisie zamiast
„drzwi stalowe” powinien zaznaczyć „drzwi stalowe lub PCV”. Nie dając wykonawcom
możliwości wyboru w wycenie materiału przewidzianego w formularzu parametrów
wymaganych i ocenianych, zamawiający jednoznacznie wskazał, iż w kosztorysie ofertowym
wycenie podlega materiał, ten który został przewidziany w przedmiarze robót, tożsamy
z przewidzianym w dokumentacji projektowej. Odwołujący nie miał zatem możliwości
wycenienia w kosztorysie ofertowym spornych materiałów o parametrach, za które była
przewidziana dodatkowa punktacja. Należy w związku z tym uznać, iż kosztorys ofertowy
został sporządzony prawidłowo oraz brak było możliwości prawidłowego sporządzenia
kosztorysu ofertowego, w zgodzie z treścią siwz i przedmiarów robót, z uwzględnieniem
wyceny materiałów przewidzianych w formularzu parametrów wymaganych i ocenianych.
Jest to potwierdzeniem faktu, iż zgodnie z treścią siwz należało wycenić zakres podstawowy
zawarty w przedmiarach, które są zgodne z dokumentacją projektową, a aby uzyskać
dodatkowe punkty należało potwierdzić gotowość do zastosowania lepszych materiałów za
cenę materiałów przewidzianych w przedmiarach i dokumentacji, a co za tym idzie
w kosztorysie ofertowym.
Odrębny aspekt sprawy zdaniem odwołującego stanowi równoważność opisanych
w formularzu materiałów do materiałów opisanych w kosztorysie ofertowym. Należy
zauważyć, iż błędnym jest twierdzenie zamawiającego, zawarte w uzasadnieniu do
odrzucenia oferty w odniesieniu do paragrafu 7 lit. b) projektu umowy, iż zapis ten nakazuje
wykonawcy wskazanie w ofercie konkretnych materiałów wraz z producentem i numerem
katalogowym, a nie tylko ich parametrów. Punkt ten mówi: „Materiały, rozwiązania i roboty
zamienne - Zamawiający dopuszcza roboty wynikające ze zmiany materiałów, urządzeń
i rozwiązań pod warunkiem, że zmiany te będą korzystne dla Zamawiającego”. Jest to
zastrzeżenie dotyczące robót, które mogą wyniknąć ze zmiany materiałów, nie zaś
stosowania materiałów równoważnych, których wybór nie wpływa na zmianę charakteru
wykonywanej roboty.
W ocenie odwołującego, w związku z powyższym na etapie składania oferty
wykonawca, zgodnie z treścią siwz, był zobowiązany jedynie do wskazania w ofercie
parametrów materiałów i wyrobów, które będzie stosował przy realizacji zamówienia, a nie
do wskazywania konkretnych produktów wraz z podaniem numerów katalogowych
i producentów.
Zatem, w ramach realizacji zadania, wykonawca ma prawo do stosowania materiałów
i urządzeń równoważnych do przewidzianych przez zamawiającego w dokumentacji
projektowej, przedmiarach robót i kosztorysach ofertowych.
Jak powszechnie wiadomo, określenie równoważne oznacza produkty „nie gorsze”.
Zamawiający zdecydował się w przedmiotowym postępowaniu przyznać wykonawcom
dodatkowe punkty za dostarczenie stolarki z PCV oraz cichszej centrali klimatyzacyjnej, czyli
uznał te produkty za lepsze, tzn „nie gorsze” od opisanych w przedmiarze robót
i dokumentacji projektowej. W związku z tym należy traktować je jako spełniające warunek
równoważności.
Wykonawca, którego oferta została wybrana w postępowaniu jako najkorzystniejsza:
Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB” sp. z o.o. z siedzibą w Iławie zgłosił w dniu 9
sierpnia 2012 r. przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
wnosząc o oddalenie odwołania.
Zamawiający złożył w dniu 20 sierpnia 2012 r., w toku posiedzenia, odpowiedź na
odwołanie – wniósł o oddalenie odwołania w całości jako niezasadnego.
Zamawiający wyjaśnił, że w zakresie stolarki drzwiowej i okiennej,
a także centrali klimatyzacyjnej dopuścił w specyfikacji istotnych warunków zamówienia
możliwość zaoferowania innych rozwiązań niż określone w przedmiarze, decydując
jednocześnie o przyznaniu wykonawcom w ramach kryteriów oceny ofert dodatkowych
punktów, gdyby taka sytuacja miała miejsce.
Zamawiający wskazał, że badając oferty natrafił na sprzeczność
w ofercie odwołującego w zakresie materiałów stolarki drzwiowej i centrali klimatyzacyjnej
przedstawionej w kosztorysie ofertowym oraz w tabeli parametrów wymaganych
i ocenianych. Z uwagi na powyższe zamawiający wezwał odwołującego do złożenia
wyjaśnień w trybie art. 87 ust. 1 Pzp.
W złożonych zamawiającemu w dniu 13 lipca 2012 r. i 26 lipca 2012 r. wyjaśnieniach
odwołujący wskazał, iż wykona prace stanowiące przedmiot zamówienia w sposób inny niż
przedstawił to w złożonym w ofercie kosztorysie ofertowym – z użyciem innych materiałów,
nieuwzględnionych w wycenie.
Próby wskazania przez odwołującego innego sprzętu niż wycenionego w ofercie
(w kosztorysie ofertowym) należy uznać za niedopuszczalną próbę modyfikacji treści oferty
w sposób wykraczający poza zastosowanie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Zamawiający wskazał, że oferta odwołującego nie zawiera ceny za materiały, które
wykonawca ma zamiar wykorzystać podczas robót, zawiera natomiast wycenę pozycji, które
przy realizacji zamówienia zostałyby wolą odwołującego pominięte. Zdaniem zamawiającego
w ten sposób skonstruowana oferta jest niezgodna z siwz i podlega odrzuceniu w trybie
art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp.
Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty
zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone przez strony i uczestnika postępowania
odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Odwołujący jest legitymowany do wniesienia odwołania. W przypadku potwierdzenia
się zarzutów odwołania oferta odwołującego podlegałaby uznaniu za najkorzystniejszą, a tym
samym odwołujący miałby możliwość uzyskania zamówienia, co czyni zadość wymaganiom
określonym w art. 179 ust. 1 Pzp.
Wykonawca: Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB” sp. z o.o. skutecznie
przystąpił do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego. Przystępujący zgłosił
przystąpienie w ustawowym terminie, określonym w art. 185 ust. 2 Pzp oraz wykazał interes
w przystąpieniu do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, jako
wykonawca, którego oferta została wybrana w przedmiotowym postępowaniu jako
najkorzystniejsza.
Po rozpoznaniu sprawy Izba uznała, że zarzuty zawarte w odwołaniu nie potwierdziły
się.
W postępowaniu zostało złożonych 5 ofert. Zamawiający odrzucił jedną ofertę –
ofertę złożoną przez odwołującego, tj. Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD
sp. z o.o., uznając, iż treść oferty nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia.
Zgodnie z wyjaśnieniem zamawiającego, oferta odwołującego przedstawiałaby
najkorzystniejszy bilans punktacji przyznanej na podstawie kryteriów oceny ofert ustalonych
w przedmiotowym postępowaniu w przypadku gdyby została przywrócona do postępowania
jako spełniającą warunki specyfikacji istotnych warunków zamówienia, a w związku z tym
podlegałaby uznaniu za najkorzystniejszą.
W przedmiotowym postępowaniu zamawiający wymagał złożenia w ofercie
szczegółowego kosztorysu ofertowego. W specyfikacji istotnych warunków zamówienia
zamawiający opisał roboty stanowiące przedmiot zamówienia za pomocą dokumentacji
projektowej oraz przedmiarów robót i formularza parametrów wymaganych i ocenianych.
Jednocześnie zamawiający przyjął do oceny ofert następujące kryteria:
- cena - o wadze 90%,
- ocena techniczno – użytkowa - z wagą 10%.
Zgodnie z pkt XIII ppkt 3 specyfikacji, punkty dotyczące kryterium nr 2 (ocena
techniczno – użytkowa) przyznawane były na podstawie tabeli parametrów wymaganych
i ocenianych. Formularz parametrów wymaganych i ocenianych stanowi zał. nr 7 do
specyfikacji. W powyższym formularzu zamawiający opisał parametry techniczne dotyczące
przedmiotu zamówienia, w tym parametry, których spełnienie skutkowało przyznaniem
dodatkowych punktów w ramach oceny ofert. W przypadku centrali klimatyzacyjnej, zgodnie
z pkt C.1 zał. nr 7 dodatkowo punktowana była niższa głośność centrali, natomiast zgodnie
z pkt C.2 w odniesieniu do stolarki - dodatkowe punkty można było uzyskać za zaoferowanie
stolarki z PCV.
Jak wynika zatem z treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia
w kosztorysach ofertowych wykonawcy mogli zaproponować materiały i urządzenia
odpowiadające podstawowym wymaganiom zamawiającego takie, jak wskazane
przykładowo przez zamawiającego w przedmiarach, ale również materiały i urządzenia
spełniające wyższe wymagania zamawiającego, które były dodatkowo punktowane
w ramach oceny ofert.
Odwołujący w złożonym w ofercie szczegółowym kosztorysie ofertowym (stolarka
drzwiowa – poz.8.1 do 10.6 przedmiaru - roboty budowlane oraz poz. 13d.1 przedmiaru
branża sanitarna – instalacje wentylacji mechanicznej i klimatyzacji wraz
z instalacją wody lodowej oraz instalacja oddymiania dróg ewakuacyjnych) zaoferował
i wycenił stolarkę stalową i aluminiową oraz centralę klimatyzacyjną TX-03 EL-R, która ma
głośność 60 dB (materiały i urządzenie zgodne z wymaganiami podstawowymi, określonymi
w przedmiarach). Natomiast w formularzu parametrów wymaganych i ocenianych (zał. Nr 7)
zaoferował - w pkt C.1 centralę o głośności 35 dB oraz w pkt C.2 - stolarkę z PCV.
Powyższe okoliczności nie były sporne pomiędzy stronami.
W dniu 13 lipca 2012 r. zamawiający zażądał wyjaśnień od wykonawcy w trybie
art. 87 ust. 1 Pzp dotyczących treści oferty w powyższym zakresie. W tym samym dniu
odwołujący przesłał odpowiedź, w której oświadczył, że „w ramach realizacji zamówienia
będziemy stosować materiały i urządzenia wymienione w kosztorysach ofertowych lub
równoważne czyli o nie gorszych parametrach niż wymagane. W tabeli parametrów
wymaganych i ocenianych zadeklarowaliśmy parametry i cechy jakościowe planowanych do
wbudowania i montażu materiałów i urządzeń oraz oświadczyliśmy, że wykonamy
zamówienie zgodnie z wszelkimi wymogami zawartymi w SIWZ oraz zgodnie z parametrami
oferowanymi w powyższej tabeli”.
W dniu 24 lipca 2012 r. zamawiający skierował kolejne wezwanie do odwołującego do
złożenia wyjaśnienia, jakie centrale klimatyzacyjne oferuje wykonawca oraz do określania
producenta, typu i numeru katalogowego oferowanej centrali. W odpowiedzi z dnia 26 lipca
2012 r. odwołujący wskazał, że w ofercie proponuje centralę o głośności 35 dB – LGH-150
RX5-E (producenta Mitsubishi Electric). Wskazał także, że centrala ta zostanie
zamontowana pod warunkiem, że zostanie zaakceptowana przez zamawiającego jako
równoważna. Dodatkowo wykonawca zastrzegł, że w przypadku gdyby zdaniem
zamawiającego nie spełniała ona warunku równoważności to odwołujący zobowiązuje się
zamontować inną centralę o parametrach określonych w siwz i treścią złożonej oferty.
Wykonawca podkreślił także w niniejszych wyjaśnieniach, że prawo do powyższego
zastrzeżenia wynika z faktu, iż obowiązek wskazania konkretnego urządzenia spoczywa na
wykonawcy dopiero na etapie wykonywania zamówienia.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie
odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2
pkt 3 Pzp. Art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp stanowi natomiast, że zamawiający poprawia w ofercie inne
omyłki polegające na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia,
niepowodujące istotnych zmian w treści oferty, niezwłocznie zawiadamiając o tym
wykonawcę, którego oferta została poprawiona. Zgodnie z art. 87 ust. 1 Pzp, treść oferty
może podlegać wyjaśnieniu w przypadku ujawnienia w niej sprzeczności lub wątpliwości.
W ustalonym stanie faktycznym nie budzi wątpliwości Izby fakt, że zamawiający
prawidłowo zastosował wezwanie do wyjaśnienia treści oferty w trybie art. 87 ust. 1 Pzp
wobec odwołującego. Z treści złożonej oferty wynikało bowiem w sposób bezsprzeczny,
iż oferta zawierała sprzeczności wynikające z porównania treści kosztorysu ofertowego i tabeli
parametrów wymaganych i ocenianych w odniesieniu do oferowanej stolarki drzwiowej
i centrali klimatyzacyjnej. Jak wynikało z kosztorysu ofertowego odwołujący zaoferował
(wycenił) stolarkę drzwiową ze stali i aluminium oraz centralę klimatyzacyjną TX-03 EL-R,
natomiast w tabeli parametrów wymaganych i ocenianych zaoferował stolarkę z PCV
i centralę klimatyzacyjną, która posiada parametr głośności na poziomie wyższym niż centrala
TX-03 EL-R.
Zauważyć należy, że oferta wykonawcy musi zawierać istotne elementy, w tym
w szczególności jednoznaczne określenie przedmiotu oferty oraz cenę. Oferowany przedmiot
zamówienia musi spełniać przy tym wymagania specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Nawet jeśli przedmiot oferty nie jest oznaczony w sposób indywidualny (z oznaczeniem typu,
producenta i numeru katalogowego) to z treści oferty musi wynikać jednoznacznie, że oferta
obejmuje konkretne urządzenie, które można zidentyfikować na podstawie opisujących je
parametrów oraz że urządzenie to zostało w ofercie wycenione. Treść oferty w powyższym
zakresie musi być spójna, niezależnie od tego czy przedmiot zamówienia jest opisywany
w ofercie za pomocą jednego dokumentu czy też kilku.
Biorąc pod uwagę powyższe, w przedmiotowym postępowaniu w treści oferty powinna
być wskazana centrala lub też rodzaj stolarki drzwiowej w sposób konkretny - umożliwiający
dokonanie oceny przez zamawiającego na etapie składania i oceny ofert. Wskazać też
należy, że zastosowanie materiałów zamiennych lub robót zamiennych, powoływane
w argumentacji odwołującego, jest możliwe dopiero na etapie wykonywania robót.
Zastosowanie materiałów i urządzeń zamiennych jest możliwe w konsekwencji wówczas gdy
w ofercie zostały przewidziane konkretne materiały i urządzenia. Możliwość zastosowania
materiałów zamiennych lub robót zamiennych na etapie realizacji zamówienia nie zwalnia tym
samym wykonawcy z przedstawienia w ofercie konkretnych rozwiązań dotyczących
oferowanego przedmiotu zamówienia.
Jak wynika z treści oferty odwołującego oraz z wyjaśnień złożonych przez
odwołującego w przedmiotowym postępowaniu, treść oferty odwołującego zawiera
sprzeczności, które nie zostały przez odwołującego wyjaśnione. Złożone wyjaśnienia
potwierdzają, że wykonawca nie zaoferował oraz nie wycenił konkretnych materiałów
i urządzeń - w zakresie stolarki drzwiowej i centrali klimatyzacyjnej. Wręcz przeciwnie,
wykonawca w wyjaśnieniach z dnia 26 lipca 2012 r. potwierdził, że oferuje zamawiającemu
materiały i urządzenia zgodne z kosztorysem ofertowym oraz z tabelą parametrów
wymaganych i ocenianych, co oznacza, że ewidentne sprzeczności w treści oferty nie zostały
przez wykonawcę usunięte. Odwołujący nie wskazywał przy tym w złożonych wyjaśnieniach,
że sprzeczności w treści złożonej oferty są wynikiem omyłki, która podlegałaby poprawieniu
w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Dodatkowo podkreślenia wymaga okoliczność, że w przypadku centrali
klimatyzacyjnej odwołujący zaproponował zamawiającemu w ramach wyjaśnień
niedopuszczalne negocjacje co do oferowanego przedmiotu zamówienia, stwierdzając m.in.,
że oferuje centralę klimatyzacyjną LGH-150 RX5-E (producenta Mitsubishi Electric) „pod
warunkiem...”.
W konsekwencji Izba uznała, że na podstawie złożonych przez odwołującego
wyjaśnień sprzeczność w treści oferty nie została usunięta i nie ma charakteru omyłki
możliwej do poprawienia w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp. Tym samym oferta złożona przez
PEDBUD sp. z o.o. podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. W tym zakresie
decyzja zamawiającego jest zasadna, a zatem także podniesiony w odwołaniu zarzut
naruszenia art. 91 ust. 1 Pzp, poprzez wybór oferty najkorzystniejszej, nie zasługuje na
uwzględnienie.
Biorąc pod uwagę stan rzeczy ustalony w toku postępowania, Izba orzekła,
jak w sentencji, na podstawie art. 192 ust. 1 Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp, stosownie do
wyniku sprawy oraz zgodnie z § 3 pkt 1 oraz § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący: ………...............……
WYROK
z dnia 21 sierpnia 2012 r.
Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:
Przewodniczący: Jolanta Markowska
Protokolant: Agata Dziuban
po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 sierpnia 2012 r. w Warszawie odwołania
wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 6 sierpnia 2012 r. przez
wykonawcę: Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD sp. z o.o., ul. Sokola 6,
11-041 Olsztyn w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Wojewódzki Szpital
Specjalistyczny, ul. śołnierska 18, 10-561 Olsztyn,
przy udziale wykonawcy: Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB” sp. z o.o.,
ul. Lubawska 3, 14-200 Iława zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania
odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 1678/12 po stronie zamawiającego,
orzeka:
1. oddala odwołanie,
2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę: Przedsiębiorstwo Budownictwa
Ogólnego PEDBUD sp. z o.o., ul. Sokola 6, 11-041 Olsztyn, i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr
(słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę:
Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD sp. z o.o., ul. Sokola 6,
11-041 Olsztyn tytułem wpisu od odwołania,
2.2. zasądza kwotę 3 600 zł 00 gr. (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero
groszy) od wykonawcy Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD sp.
z o.o., ul. Sokola 6, 11-041 Olsztyn na rzecz zamawiającego: Wojewódzki
Szpital Specjalistyczny, ul. śołnierska 18, 10-561 Olsztyn stanowiącą koszty
poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika.
Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni
od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Olsztynie.
Przewodniczący: …………............…
Sygn. akt: KIO 1678/12
U z a s a d n i e n i e
Zamawiający: Wojewódzki Szpital Specjalistyczny w Olsztynie prowadzi
postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego
w przedmiocie „Przebudowa pomieszczeń po byłej kuchni na Oddział Neurochirurgii".
Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych nr 1
pod poz. 113517 w dniu 22 maja 2012 r.
W wyniku dokonanej przez zamawiającego w toku postępowania o udzielenie
zamówienia publicznego czynności oceny ofert zamawiający odrzucił ofertę złożoną przez
Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD Sp. z o.o. z siedzibą w Olsztynie.
W informacji o wyniku postępowania z dnia 31 lipca 2012 r. zamawiający wskazał jako
podstawę odrzucenia oferty art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo
zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.), zwanej dalej „Pzp” powołując
się na nieścisłość pomiędzy kosztorysem ofertowym a formularzem parametrów
wymaganych i ocenianych. Zamawiający podał w uzasadnieniu, iż w kosztorysie ofertowym
odwołujący wycenił zgodnie z przedmiarem stolarkę drzwiową ze stali i aluminium oraz
centralę klimatyzacyjną TX-03 EL-R, natomiast w formularzu parametrów wymaganych
i ocenianych zadeklarował, iż dostarczy stolarkę PCV oraz centralę o lepszych parametrach
niż TX-03 EL-R.
W dniu 6 sierpnia 2012 r. wykonawca Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego
PEDBUD Sp. z o.o. wniósł odwołanie, w którym wykonawca zarzucił zamawiającemu
naruszenie następujących przepisów:
- art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, poprzez bezpodstawne odrzucenie oferty odwołującego,
- art. 91 ust. 1 Pzp, poprzez wybór oferty, która nie jest najkorzystniejsza w świetle kryteriów
określonych w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (dalej: „siwz”) i ustawy Prawo
Zamówień Publicznych.
Odwołujący wniósł o unieważnienie czynności odrzucenia oferty i czynności wyboru
oferty najkorzystniejszej – oferty złożonej przez Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB"
sp. z o.o. oraz o dokonanie wyboru oferty złożonej przez Przedsiębiorstwo PEDBUD Sp.
z o.o. jako najkorzystniejszej.
Wykonawca podniósł w odwołaniu, że złożony w ofercie kosztorys ofertowy został
opracowany zgodnie z przedmiarem robót i dokumentacją projektową. Sporne materiały
w części szczegółowej kosztorysu zostały opisane zgodnie z treścią opisów pozycji i działów
przedmiarów robót i zapisami dokumentacji projektowej (zestawienie stolarki, opisy
techniczne).
Zgodnie z treścią formularza parametrów wymaganych i ocenianych, zamawiający
przewidział przyznanie wykonawcom dodatkowych punktów za gotowość dostarczenia
niektórych produktów o parametrach bardziej pożądanych przez zamawiającego niż
przewidziane w przedmiarach robót i dokumentacji projektowej. Dotyczy to m.in.
dostarczenia stolarki z PCV zamiast przewidzianej w przedmiarze robót i dokumentacji
projektowej stolarki ze stali i aluminium oraz cichszej niż 60dB centrali klimatyzacyjnej.
Przedmiar robót nie umożliwiał jednak wyceny stolarki z PCV i centrali innej niż TX-03
EL-R, w związku z czym nie można było takiej wyceny dokonać w kosztorysie ofertowym.
Oczywistym jest zatem, iż dodatkowe punkty można było uzyskać za zagwarantowanie
gotowości do dostawy materiałów lepszych z punktu widzenia zamawiającego od
przewidzianych w przedmiarach robót i dokumentacji projektowej, za cenę przewidzianych
w ww. dokumentach i wycenionych w kosztorysie ofertowym. I taką deklarację gotowości
odwołujący złożył w przedmiotowym formularzu.
Nie ma więc niezgodności pomiędzy kosztorysem ofertowym a formularzem
dotyczącym parametrów, ponieważ odwołujący złożył deklarację gotowości dostarczenia za
cenę materiałów przewidzianych w przedmiarze i dokumentacji projektowej zaoferowaną
w kosztorysie ofertowym, materiałów lepszych wymienionych w formularzu. Kosztorys
ofertowy w całości jest zgodny z wymogami postawionymi przez zamawiającego w siwz.
Zamawiający w przedmiarze jednoznacznie i w sposób bardzo szczegółowy określił
(przedmiar branży budowlanej, m.in. poz. od 8.1. do 10.6.), iż wycenie ma podlegać stolarka
ze stali i aluminium oraz (przedmiar branży sanitarnej wentylacja, poz. 13) centrala TX-03
EL-R, czyli materiały przewidziane w dokumentacji projektowej. Wykonawca przygotowując
ofertę nie ma prawa wprowadzania zmian względem przedmiarów robót (m.in. dlatego,
że mogłoby to skutkować złożeniem ofert nieporównywalnych). Wycena w szczegółowej
części kosztorysu (dotycząca m.in. materiału) musi być zgodna z opisem pozycji
kosztorysowej i działu, w którym ta pozycja się znajduje. Zatem dowolność wykonawcy
dotycząca szczegółowej części kosztorysu, nie pozwala na wskazywanie dowolnych
materiałów, a jedynie na dowolny wybór materiałów, ale w zgodzie z ww. opisami.
Pozbawionym uzasadnienia jest twierdzenie zamawiającego, iż odwołujący winien był
w zestawieniu materiałów w pozycji kosztorysowej opisać materiał niezgodnie z opisem
pozycji lub działu kosztorysu, ponieważ byłoby to niezgodne z zasadami kosztorysowania.
W przypadku jeżeli zamawiający przewidywałby wariantowość wyceny materiału, winien był
w opisie działu lub pozycji zaznaczyć ten zamiar np. w przypadku stolarki w opisie zamiast
„drzwi stalowe” powinien zaznaczyć „drzwi stalowe lub PCV”. Nie dając wykonawcom
możliwości wyboru w wycenie materiału przewidzianego w formularzu parametrów
wymaganych i ocenianych, zamawiający jednoznacznie wskazał, iż w kosztorysie ofertowym
wycenie podlega materiał, ten który został przewidziany w przedmiarze robót, tożsamy
z przewidzianym w dokumentacji projektowej. Odwołujący nie miał zatem możliwości
wycenienia w kosztorysie ofertowym spornych materiałów o parametrach, za które była
przewidziana dodatkowa punktacja. Należy w związku z tym uznać, iż kosztorys ofertowy
został sporządzony prawidłowo oraz brak było możliwości prawidłowego sporządzenia
kosztorysu ofertowego, w zgodzie z treścią siwz i przedmiarów robót, z uwzględnieniem
wyceny materiałów przewidzianych w formularzu parametrów wymaganych i ocenianych.
Jest to potwierdzeniem faktu, iż zgodnie z treścią siwz należało wycenić zakres podstawowy
zawarty w przedmiarach, które są zgodne z dokumentacją projektową, a aby uzyskać
dodatkowe punkty należało potwierdzić gotowość do zastosowania lepszych materiałów za
cenę materiałów przewidzianych w przedmiarach i dokumentacji, a co za tym idzie
w kosztorysie ofertowym.
Odrębny aspekt sprawy zdaniem odwołującego stanowi równoważność opisanych
w formularzu materiałów do materiałów opisanych w kosztorysie ofertowym. Należy
zauważyć, iż błędnym jest twierdzenie zamawiającego, zawarte w uzasadnieniu do
odrzucenia oferty w odniesieniu do paragrafu 7 lit. b) projektu umowy, iż zapis ten nakazuje
wykonawcy wskazanie w ofercie konkretnych materiałów wraz z producentem i numerem
katalogowym, a nie tylko ich parametrów. Punkt ten mówi: „Materiały, rozwiązania i roboty
zamienne - Zamawiający dopuszcza roboty wynikające ze zmiany materiałów, urządzeń
i rozwiązań pod warunkiem, że zmiany te będą korzystne dla Zamawiającego”. Jest to
zastrzeżenie dotyczące robót, które mogą wyniknąć ze zmiany materiałów, nie zaś
stosowania materiałów równoważnych, których wybór nie wpływa na zmianę charakteru
wykonywanej roboty.
W ocenie odwołującego, w związku z powyższym na etapie składania oferty
wykonawca, zgodnie z treścią siwz, był zobowiązany jedynie do wskazania w ofercie
parametrów materiałów i wyrobów, które będzie stosował przy realizacji zamówienia, a nie
do wskazywania konkretnych produktów wraz z podaniem numerów katalogowych
i producentów.
Zatem, w ramach realizacji zadania, wykonawca ma prawo do stosowania materiałów
i urządzeń równoważnych do przewidzianych przez zamawiającego w dokumentacji
projektowej, przedmiarach robót i kosztorysach ofertowych.
Jak powszechnie wiadomo, określenie równoważne oznacza produkty „nie gorsze”.
Zamawiający zdecydował się w przedmiotowym postępowaniu przyznać wykonawcom
dodatkowe punkty za dostarczenie stolarki z PCV oraz cichszej centrali klimatyzacyjnej, czyli
uznał te produkty za lepsze, tzn „nie gorsze” od opisanych w przedmiarze robót
i dokumentacji projektowej. W związku z tym należy traktować je jako spełniające warunek
równoważności.
Wykonawca, którego oferta została wybrana w postępowaniu jako najkorzystniejsza:
Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB” sp. z o.o. z siedzibą w Iławie zgłosił w dniu 9
sierpnia 2012 r. przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego
wnosząc o oddalenie odwołania.
Zamawiający złożył w dniu 20 sierpnia 2012 r., w toku posiedzenia, odpowiedź na
odwołanie – wniósł o oddalenie odwołania w całości jako niezasadnego.
Zamawiający wyjaśnił, że w zakresie stolarki drzwiowej i okiennej,
a także centrali klimatyzacyjnej dopuścił w specyfikacji istotnych warunków zamówienia
możliwość zaoferowania innych rozwiązań niż określone w przedmiarze, decydując
jednocześnie o przyznaniu wykonawcom w ramach kryteriów oceny ofert dodatkowych
punktów, gdyby taka sytuacja miała miejsce.
Zamawiający wskazał, że badając oferty natrafił na sprzeczność
w ofercie odwołującego w zakresie materiałów stolarki drzwiowej i centrali klimatyzacyjnej
przedstawionej w kosztorysie ofertowym oraz w tabeli parametrów wymaganych
i ocenianych. Z uwagi na powyższe zamawiający wezwał odwołującego do złożenia
wyjaśnień w trybie art. 87 ust. 1 Pzp.
W złożonych zamawiającemu w dniu 13 lipca 2012 r. i 26 lipca 2012 r. wyjaśnieniach
odwołujący wskazał, iż wykona prace stanowiące przedmiot zamówienia w sposób inny niż
przedstawił to w złożonym w ofercie kosztorysie ofertowym – z użyciem innych materiałów,
nieuwzględnionych w wycenie.
Próby wskazania przez odwołującego innego sprzętu niż wycenionego w ofercie
(w kosztorysie ofertowym) należy uznać za niedopuszczalną próbę modyfikacji treści oferty
w sposób wykraczający poza zastosowanie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Zamawiający wskazał, że oferta odwołującego nie zawiera ceny za materiały, które
wykonawca ma zamiar wykorzystać podczas robót, zawiera natomiast wycenę pozycji, które
przy realizacji zamówienia zostałyby wolą odwołującego pominięte. Zdaniem zamawiającego
w ten sposób skonstruowana oferta jest niezgodna z siwz i podlega odrzuceniu w trybie
art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp.
Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty
zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone przez strony i uczestnika postępowania
odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje.
Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie.
Odwołujący jest legitymowany do wniesienia odwołania. W przypadku potwierdzenia
się zarzutów odwołania oferta odwołującego podlegałaby uznaniu za najkorzystniejszą, a tym
samym odwołujący miałby możliwość uzyskania zamówienia, co czyni zadość wymaganiom
określonym w art. 179 ust. 1 Pzp.
Wykonawca: Iławskie Przedsiębiorstwo Budowlane „IPB” sp. z o.o. skutecznie
przystąpił do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego. Przystępujący zgłosił
przystąpienie w ustawowym terminie, określonym w art. 185 ust. 2 Pzp oraz wykazał interes
w przystąpieniu do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, jako
wykonawca, którego oferta została wybrana w przedmiotowym postępowaniu jako
najkorzystniejsza.
Po rozpoznaniu sprawy Izba uznała, że zarzuty zawarte w odwołaniu nie potwierdziły
się.
W postępowaniu zostało złożonych 5 ofert. Zamawiający odrzucił jedną ofertę –
ofertę złożoną przez odwołującego, tj. Przedsiębiorstwo Budownictwa Ogólnego PEDBUD
sp. z o.o., uznając, iż treść oferty nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków
zamówienia.
Zgodnie z wyjaśnieniem zamawiającego, oferta odwołującego przedstawiałaby
najkorzystniejszy bilans punktacji przyznanej na podstawie kryteriów oceny ofert ustalonych
w przedmiotowym postępowaniu w przypadku gdyby została przywrócona do postępowania
jako spełniającą warunki specyfikacji istotnych warunków zamówienia, a w związku z tym
podlegałaby uznaniu za najkorzystniejszą.
W przedmiotowym postępowaniu zamawiający wymagał złożenia w ofercie
szczegółowego kosztorysu ofertowego. W specyfikacji istotnych warunków zamówienia
zamawiający opisał roboty stanowiące przedmiot zamówienia za pomocą dokumentacji
projektowej oraz przedmiarów robót i formularza parametrów wymaganych i ocenianych.
Jednocześnie zamawiający przyjął do oceny ofert następujące kryteria:
- cena - o wadze 90%,
- ocena techniczno – użytkowa - z wagą 10%.
Zgodnie z pkt XIII ppkt 3 specyfikacji, punkty dotyczące kryterium nr 2 (ocena
techniczno – użytkowa) przyznawane były na podstawie tabeli parametrów wymaganych
i ocenianych. Formularz parametrów wymaganych i ocenianych stanowi zał. nr 7 do
specyfikacji. W powyższym formularzu zamawiający opisał parametry techniczne dotyczące
przedmiotu zamówienia, w tym parametry, których spełnienie skutkowało przyznaniem
dodatkowych punktów w ramach oceny ofert. W przypadku centrali klimatyzacyjnej, zgodnie
z pkt C.1 zał. nr 7 dodatkowo punktowana była niższa głośność centrali, natomiast zgodnie
z pkt C.2 w odniesieniu do stolarki - dodatkowe punkty można było uzyskać za zaoferowanie
stolarki z PCV.
Jak wynika zatem z treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia
w kosztorysach ofertowych wykonawcy mogli zaproponować materiały i urządzenia
odpowiadające podstawowym wymaganiom zamawiającego takie, jak wskazane
przykładowo przez zamawiającego w przedmiarach, ale również materiały i urządzenia
spełniające wyższe wymagania zamawiającego, które były dodatkowo punktowane
w ramach oceny ofert.
Odwołujący w złożonym w ofercie szczegółowym kosztorysie ofertowym (stolarka
drzwiowa – poz.8.1 do 10.6 przedmiaru - roboty budowlane oraz poz. 13d.1 przedmiaru
branża sanitarna – instalacje wentylacji mechanicznej i klimatyzacji wraz
z instalacją wody lodowej oraz instalacja oddymiania dróg ewakuacyjnych) zaoferował
i wycenił stolarkę stalową i aluminiową oraz centralę klimatyzacyjną TX-03 EL-R, która ma
głośność 60 dB (materiały i urządzenie zgodne z wymaganiami podstawowymi, określonymi
w przedmiarach). Natomiast w formularzu parametrów wymaganych i ocenianych (zał. Nr 7)
zaoferował - w pkt C.1 centralę o głośności 35 dB oraz w pkt C.2 - stolarkę z PCV.
Powyższe okoliczności nie były sporne pomiędzy stronami.
W dniu 13 lipca 2012 r. zamawiający zażądał wyjaśnień od wykonawcy w trybie
art. 87 ust. 1 Pzp dotyczących treści oferty w powyższym zakresie. W tym samym dniu
odwołujący przesłał odpowiedź, w której oświadczył, że „w ramach realizacji zamówienia
będziemy stosować materiały i urządzenia wymienione w kosztorysach ofertowych lub
równoważne czyli o nie gorszych parametrach niż wymagane. W tabeli parametrów
wymaganych i ocenianych zadeklarowaliśmy parametry i cechy jakościowe planowanych do
wbudowania i montażu materiałów i urządzeń oraz oświadczyliśmy, że wykonamy
zamówienie zgodnie z wszelkimi wymogami zawartymi w SIWZ oraz zgodnie z parametrami
oferowanymi w powyższej tabeli”.
W dniu 24 lipca 2012 r. zamawiający skierował kolejne wezwanie do odwołującego do
złożenia wyjaśnienia, jakie centrale klimatyzacyjne oferuje wykonawca oraz do określania
producenta, typu i numeru katalogowego oferowanej centrali. W odpowiedzi z dnia 26 lipca
2012 r. odwołujący wskazał, że w ofercie proponuje centralę o głośności 35 dB – LGH-150
RX5-E (producenta Mitsubishi Electric). Wskazał także, że centrala ta zostanie
zamontowana pod warunkiem, że zostanie zaakceptowana przez zamawiającego jako
równoważna. Dodatkowo wykonawca zastrzegł, że w przypadku gdyby zdaniem
zamawiającego nie spełniała ona warunku równoważności to odwołujący zobowiązuje się
zamontować inną centralę o parametrach określonych w siwz i treścią złożonej oferty.
Wykonawca podkreślił także w niniejszych wyjaśnieniach, że prawo do powyższego
zastrzeżenia wynika z faktu, iż obowiązek wskazania konkretnego urządzenia spoczywa na
wykonawcy dopiero na etapie wykonywania zamówienia.
Zgodnie z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść nie
odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia z zastrzeżeniem art. 87 ust. 2
pkt 3 Pzp. Art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp stanowi natomiast, że zamawiający poprawia w ofercie inne
omyłki polegające na niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia,
niepowodujące istotnych zmian w treści oferty, niezwłocznie zawiadamiając o tym
wykonawcę, którego oferta została poprawiona. Zgodnie z art. 87 ust. 1 Pzp, treść oferty
może podlegać wyjaśnieniu w przypadku ujawnienia w niej sprzeczności lub wątpliwości.
W ustalonym stanie faktycznym nie budzi wątpliwości Izby fakt, że zamawiający
prawidłowo zastosował wezwanie do wyjaśnienia treści oferty w trybie art. 87 ust. 1 Pzp
wobec odwołującego. Z treści złożonej oferty wynikało bowiem w sposób bezsprzeczny,
iż oferta zawierała sprzeczności wynikające z porównania treści kosztorysu ofertowego i tabeli
parametrów wymaganych i ocenianych w odniesieniu do oferowanej stolarki drzwiowej
i centrali klimatyzacyjnej. Jak wynikało z kosztorysu ofertowego odwołujący zaoferował
(wycenił) stolarkę drzwiową ze stali i aluminium oraz centralę klimatyzacyjną TX-03 EL-R,
natomiast w tabeli parametrów wymaganych i ocenianych zaoferował stolarkę z PCV
i centralę klimatyzacyjną, która posiada parametr głośności na poziomie wyższym niż centrala
TX-03 EL-R.
Zauważyć należy, że oferta wykonawcy musi zawierać istotne elementy, w tym
w szczególności jednoznaczne określenie przedmiotu oferty oraz cenę. Oferowany przedmiot
zamówienia musi spełniać przy tym wymagania specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Nawet jeśli przedmiot oferty nie jest oznaczony w sposób indywidualny (z oznaczeniem typu,
producenta i numeru katalogowego) to z treści oferty musi wynikać jednoznacznie, że oferta
obejmuje konkretne urządzenie, które można zidentyfikować na podstawie opisujących je
parametrów oraz że urządzenie to zostało w ofercie wycenione. Treść oferty w powyższym
zakresie musi być spójna, niezależnie od tego czy przedmiot zamówienia jest opisywany
w ofercie za pomocą jednego dokumentu czy też kilku.
Biorąc pod uwagę powyższe, w przedmiotowym postępowaniu w treści oferty powinna
być wskazana centrala lub też rodzaj stolarki drzwiowej w sposób konkretny - umożliwiający
dokonanie oceny przez zamawiającego na etapie składania i oceny ofert. Wskazać też
należy, że zastosowanie materiałów zamiennych lub robót zamiennych, powoływane
w argumentacji odwołującego, jest możliwe dopiero na etapie wykonywania robót.
Zastosowanie materiałów i urządzeń zamiennych jest możliwe w konsekwencji wówczas gdy
w ofercie zostały przewidziane konkretne materiały i urządzenia. Możliwość zastosowania
materiałów zamiennych lub robót zamiennych na etapie realizacji zamówienia nie zwalnia tym
samym wykonawcy z przedstawienia w ofercie konkretnych rozwiązań dotyczących
oferowanego przedmiotu zamówienia.
Jak wynika z treści oferty odwołującego oraz z wyjaśnień złożonych przez
odwołującego w przedmiotowym postępowaniu, treść oferty odwołującego zawiera
sprzeczności, które nie zostały przez odwołującego wyjaśnione. Złożone wyjaśnienia
potwierdzają, że wykonawca nie zaoferował oraz nie wycenił konkretnych materiałów
i urządzeń - w zakresie stolarki drzwiowej i centrali klimatyzacyjnej. Wręcz przeciwnie,
wykonawca w wyjaśnieniach z dnia 26 lipca 2012 r. potwierdził, że oferuje zamawiającemu
materiały i urządzenia zgodne z kosztorysem ofertowym oraz z tabelą parametrów
wymaganych i ocenianych, co oznacza, że ewidentne sprzeczności w treści oferty nie zostały
przez wykonawcę usunięte. Odwołujący nie wskazywał przy tym w złożonych wyjaśnieniach,
że sprzeczności w treści złożonej oferty są wynikiem omyłki, która podlegałaby poprawieniu
w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp.
Dodatkowo podkreślenia wymaga okoliczność, że w przypadku centrali
klimatyzacyjnej odwołujący zaproponował zamawiającemu w ramach wyjaśnień
niedopuszczalne negocjacje co do oferowanego przedmiotu zamówienia, stwierdzając m.in.,
że oferuje centralę klimatyzacyjną LGH-150 RX5-E (producenta Mitsubishi Electric) „pod
warunkiem...”.
W konsekwencji Izba uznała, że na podstawie złożonych przez odwołującego
wyjaśnień sprzeczność w treści oferty nie została usunięta i nie ma charakteru omyłki
możliwej do poprawienia w trybie art. 87 ust. 2 pkt 3 Pzp. Tym samym oferta złożona przez
PEDBUD sp. z o.o. podlega odrzuceniu na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. W tym zakresie
decyzja zamawiającego jest zasadna, a zatem także podniesiony w odwołaniu zarzut
naruszenia art. 91 ust. 1 Pzp, poprzez wybór oferty najkorzystniejszej, nie zasługuje na
uwzględnienie.
Biorąc pod uwagę stan rzeczy ustalony w toku postępowania, Izba orzekła,
jak w sentencji, na podstawie art. 192 ust. 1 Pzp.
O kosztach postępowania orzeczono na podstawie art. 192 ust. 9 i 10 Pzp, stosownie do
wyniku sprawy oraz zgodnie z § 3 pkt 1 oraz § 5 ust. 3 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady
Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od
odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania
(Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący: ………...............……