KIO 277/13, KIO 315/13
-
Data orzeczenia:
-
Organ orzekający:
-
Skład sędziowski:
-
Protokolanci:Mateusz Michalec
Powołane przepisy:
Dodatkowe informacje:
-
Sprawy przywołane w treści orzeczenia:
Pełny tekst orzeczenia
Sygn. akt: KIO 277/13
KIO 315/13
POSTANOWIENIE
z dnia 22 lutego 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Małgorzata Rakowska
Protokolant: Mateusz Michalec
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron w dniu 21 lutego 2013 r.
w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej:
A. w dniu 8 lutego 2013 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum Wykonawców prowadzących działalność gospodarczą
pod firmami: Zakład Usług Leśnych "DREWEX" S.C., 46-300 Olesno,
ul. Akacjowa nr 6 – H……… T………., U……… T……….. (lider konsorcjum);
Zakład Produkcyjno – Handlowo - Usługowy "TRANSDREW" S.C., 42-100
Kłobuck,
ul. Długosza nr 120 – H………. K………., I………. P………..; Zakład Usług
Leśnych i Remontowych, 46-300 Lubliniec, ul. Wyszyńskiego nr 129 – L………
T………..; Zakład Usług Leśnych "SOKÓŁ", 46-380 Dobrodzień, ul. Miodowa nr 2
– Z………. B……….; Zakład Usług Leśnych "TAXUS", 98-300 Pajęczno,
Murowaniec nr 2 – A……… R……….. (sygn. akt KIO 277/13),
B. w dniu 11 lutego 2013 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Zakład Usług Leśnych „Bór” E………. M…………, J……… M………..,
Wojciechów, ul. Zdroje 1, 46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład Usług
Leśnych „DĄBROWA” M………. T…….. i I……… T……… S.C.,
46-300 Olesno, ul. Drzymały 4; W…….. L……. Zakład Usług Leśnych „KNIEJA”,
46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno – Usługowo - Handlowa
K……… K………, Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice; Zrywka - Drewna -
Transport L…….. K…………, Łowszów, ul. Słoneczna 13,
46-300 Olesno; Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A……… P……….,
46-300 Wachów, ul. Kuczki 25; A…….. R……… – „Firma - Usługi Leśne”,
Radawie, ul. Główna 20, 46-048 Zębowice; Z……… J……….. Usług Leśne,
46-046 Ligota Turawska, ul. Dobrodzieńska 33; S……… A……….. ZUL - Zakład
Usług Leśnych „Knieja” – S……… A………., 42-290 Blachownia, ul. Wczasowa
22/13; Zrywka Drewna – S……… R.……., Sowczyce, ul. Nowa 8,
46-300 Olesno; J……….. S……….. Zakład Usług Leśnych Zrywka Drewna,
46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P…….. M………. Usługi Leśne, Ligota Oleska
43, 46-331 Radłów; T……… K………. Usługi Transportowe, 46-331 Radłów,
ul. Oleska 91; K………. Z……….. Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS,
46-282 Laskowice Wielkie, ul. Osiedle 9/1; ADMIN B…… V………,
46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11; R.….. S……… „Rafael”, 46-300 Świercze,
ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-Pożarowe B……… K………, Sowczyce,
ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych przez adw. G……….. M………
(adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat G…….. M………..,
ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) (sygn. akt: KIO 315/13),
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego - Państwowe Gospodarstwo Leśne
Lasy Państwowe Nadleśnictwo Olesno, ul. Gorzowska 74, 46-300 Olesno,
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Zakład Usług
Leśnych „Bór” E…….. M.…….., J………. M……….., Wojciechów, ul. Zdroje 1,
46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład Usług Leśnych „DĄBROWA” M……….
T……… i I………. T…….. S.C., 46-300 Olesno, ul. Drzymały 4; W……… L………. Zakład
Usług Leśnych „KNIEJA”, 46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno –
Usługowo - Handlowa K……… K……….., Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice;
Zrywka - Drewna - Transport L………. K…………., Łowszów, ul. Słoneczna 13, 46-300
Olesno; Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A……… P………, 46-300 Wachów, ul.
Kuczki 25; A……….. R…………. – „Firma - Usługi Leśne”, Radawie, ul. Główna 20,
46-048 Zębowice; Z………. J……….. Usług Leśne, 46-046 Ligota Turawska, ul.
Dobrodzieńska 33; S……… A………. ZUL - Zakład Usług Leśnych „Knieja” – S……
A………., 42-290 Blachownia,
ul. Wczasowa 22/13; Zrywka Drewna – S……….. R………, Sowczyce, ul. Nowa 8,
46-300 Olesno; J………. S………. Zakład Usług Leśnych Zrywka Drewna,
46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P……….. M……… Usługi Leśne, Ligota Oleska 43,
46-331 Radłów; T………. K…………. Usługi Transportowe, 46-331 Radłów, ul. Oleska
91; K……… Z………… Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS, 46-282 Laskowice
Wielkie, ul. Osiedle 9/1 ; ADMIN B………. V………, 46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11;
R………. S………. „Rafael”, 46-300 Świercze, ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-
Pożarowe B………. K……….., Sowczyce, ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych
przez adw. G………. M………. (adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat
G………… M…………., ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) zgłaszającego swoje
przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 277/13, po stronie
zamawiającego.
postanawia:
1. odrzuca odwołania,
2. kosztami postępowania obciąża: wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum Wykonawców prowadzących działalność gospodarczą
pod firmami: Zakład Usług Leśnych "DREWEX" S.C., 46-300 Olesno, ul. Akacjowa
nr 6 – H………. T………., U………. T……….. (lider konsorcjum); Zakład Produkcyjno
- Handlowo - Usługowy "TRANSDREW" S.C., 42-100 Kłobuck, ul. Długosza nr 120
– H……….. K…………, I………….. P……..; Zakład Usług Leśnych i Remontowych,
46-300 Lubliniec, ul. Wyszyńskiego nr 129 – L………. T………; Zakład Usług
Leśnych "SOKÓŁ", 46-380 Dobrodzień, ul. Miodowa nr 2 – Z…….. B………; Zakład
Usług Leśnych "TAXUS", 98-300 Pajęczno, Murowaniec nr 2 – A……… R………
(sygn. akt KIO 277/13) oraz wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia Zakład Usług Leśnych „Bór” E……… M………, J……..
M……….., Wojciechów, ul. Zdroje 1, 46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład
Usług Leśnych „DĄBROWA” M………. T…….. i I………. T………. S.C., 46-300
Olesno,
ul. Drzymały 4; W……… L………. Zakład Usług Leśnych „KNIEJA”,
46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno – Usługowo - Handlowa
K………. K………., Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice; Zrywka - Drewna -
Transport L……… K………, Łowszów, ul. Słoneczna 13, 46-300 Olesno; Usługi
Rolnicze, Transportowe i Leśne A…….. P………, 46-300 Wachów, ul. Kuczki 25;
A……… R………. – „Firma - Usługi Leśne”, Radawie, ul. Główna 20,
46-048 Zębowice; Z……… J……….. Usług Leśne, 46-046 Ligota Turawska,
ul. Dobrodzieńska 33; Strzoda Adam ZUL - Zakład Usług Leśnych „Knieja” -
S………. A……….., 42-290 Blachownia, ul. Wczasowa 22/13; Zrywka Drewna -
S……….. R………, Sowczyce, ul. Nowa 8, 46-300 Olesno; J………. S………. Zakład
Usług Leśnych Zrywka Drewna, 46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P…….. M……….
Usługi Leśne, Ligota Oleska 43, 46-331 Radłów; T………. K………. Usługi
Transportowe, 46-331 Radłów, ul. Oleska 91; Kromka Zbigniew Usługi Leśne i
Transportowe KROMTRANS, 46-282 Laskowice Wielkie, ul. Osiedle 9/1; ADMIN
B………. V…….., 46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11; R……… S………. „Rafael”,
46-300 Świercze, ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-Pożarowe B………
K………., Sowczyce, ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych przez adw.
G………. M………. (adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat G…………
M.….., ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) (sygn. akt: KIO 315/13) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 30.000 zł 00 gr
(słownie: trzydzieści tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum Wykonawców
prowadzących działalność gospodarczą pod firmami: Zakład Usług Leśnych
"DREWEX" S.C., 46-300 Olesno,ul. Akacjowa nr 6 – H…….. T…….., U…….
T……… (lider konsorcjum); Zakład Produkcyjno - Handlowo – Usługowy
„TRANSDREW" S.C., 42-100 Kłobuck, ul. Długosza nr 120 – H…….. K………,
I…….. P……….; Zakład Usług Leśnych i Remontowych, 46-300 Lubliniec, ul.
Wyszyńskiego nr 129 – L……… T………..; Zakład Usług Leśnych „SOKÓŁ", 46-
380 Dobrodzień, ul. Miodowa nr 2 – Z………. B………; Zakład Usług Leśnych
"TAXUS", 98-300 Pajęczno, Murowaniec nr 2 – A……… R………. (sygn. akt KIO
277/13) oraz wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Zakład Usług Leśnych „Bór” E………. M……….., J…….. M………..,
Wojciechów, ul. Zdroje 1, 46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład Usług
Leśnych „DĄBROWA” M…….. T……. i I……… T………. S.C.,
46-300 Olesno, ul. Drzymały 4; W……… L…………. Zakład Usług Leśnych
„KNIEJA”, 46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno – Usługowo -
Handlowa K……….. K…………, Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice;
Zrywka - Drewna - Transport L……….. K…………., Łowszów, ul. Słoneczna 13,
46-300 Olesno; Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A…….. P……..,
46-300 Wachów, ul. Kuczki 25; A……… R……….. – „Firma - Usługi Leśne”,
Radawie, ul. Główna 20,46-048 Zębowice; Z………. J……….. Usług Leśne,
46-046 Ligota Turawska, ul. Dobrodzieńska 33; S…….. A………. ZUL - Zakład
Usług Leśnych „Knieja” - S………. A………., 42-290 Blachownia, ul. Wczasowa
22/13; Zrywka Drewna – S………. R……….., Sowczyce, ul. Nowa 8,
46-300 Olesno; J………. S……….. Zakład Usług Leśnych Zrywka Drewna,
46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P……….. M……… Usługi Leśne, Ligota
Oleska 43, 46-331 Radłów; T……… K….. Usługi Transportowe, 46-331 Radłów,
ul. Oleska 91; K…….. Z………. Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS, 46-
282 Laskowice Wielkie, ul. Osiedle 9/1; ADMIN B……… V………,
46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11; R……. S………. „Rafael”,
46-300 Świercze, ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-Pożarowe B………
K……….., Sowczyce, ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych przez adw.
G………. M……….. (adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat G………..
M…………, ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) (sygn. akt: KIO 315/13) tytułem
wpisów od odwołań.
Stosownie do art. 198 a i 198 b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759, z późn. zm.) na niniejsze
postanowienie – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Opolu.
Przewodniczący ………………
Sygn. akt: KIO 277/13
KIO 315/13
U z a s a d n i e n i e
Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe Nadleśnictwo Olesno, zwane
dalej „zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (tj.: Dz. U. z 2010 r., Nr 113, poz. 759 z późn. zm.), zwanej
dalej „ustawą Pzp”, prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o
udzielenie zamówienia na „Usługi leśne z zakresu gospodarki leśnej w Nadleśnictwie Olesno
w 2013 r.”.
Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 27 listopada 2012 r., numer 2012/S 228-375829..
W dniu 8 lutego 2013 r. (pismem z dnia 6 lutego 2013 r.) wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia Konsorcjum Wykonawców prowadzących
działalność gospodarczą pod firmami: Zakład Usług Leśnych "DREWEX" S.C. – H……..
T………, U……… T………. (lider konsorcjum); Zakład Produkcyjno – Handlowo - Usługowy
"TRANSDREW" S.C. – H……… K………., I……….. P………..; Zakład Usług Leśnych i
Remontowych – L………. T……..… Zakład Usług Leśnych "SOKÓŁ" – Z………. B………;
Zakład Usług Leśnych "TAXUS" – A………. R………… zwanych dalej „odwołującym
DREWEX”, wnieśli odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej (wpływ pisma do
zamawiającego w dniu
6 lutego 2013 r.) od niezgodnych z przepisami ustawy zamawiającego polegających na:
1. odrzuceniu oferty odwołującego DREWEX na zadanie nr 1,
2. unieważnienia postępowania,
zarzucając zamawiającemu naruszenie:
− art.89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp przez jego niewłaściwe zastosowanie do oferty z
wynagrodzeniem ryczałtowym, w której kosztorysy załączane do oferty mają
charakter informacyjny, a braki w nich nie są podstawą do jej odrzucenia,
− art. 87 ust.2 pkt 3 ustawy Pzp przez zaniechanie poprawienia omyłek polegających
niezgodności oferty odwołującego DREWEX z SIWZ niepowodujących istotnych
zmian w treści oferty,
− art. 93 ust.1 pkt 1 ustawy Pzp przez unieważnienie postępowania mimo, że w oferta
odwołującego DREWEX nie powinna być odrzucona i tym samym nie występuje
podnoszona przez zamawiającego przesłanka unieważnienia postępowania,
− art. 93 ust.3 ustawy Pzp przez brak uzasadnienia faktycznego czynności
unieważnienia postępowania.
Jednocześnie odwołujący DREWEX wniósł o:
1. unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na odrzuceniu oferty
odwołującego DREWEX na zadanie nr 1 zamówienia,
2. unieważnienie czynności zamawiającego unieważnienia postępowania na „Usługi
leśne z zakresu gospodarki leśnej w Nadleśnictwie Olesno w 2013 r.
3. nakazanie zamawiającemu powtórzenia czynności badania i oceny ofert na zadanie
nr 1 zamówienia i dokonanie ponownego wyboru oferty najkorzystniejszej z udziałem
oferty odwołującego DREWEX,
4. zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego DREWEX kwoty 18 600 zł
stanowiącej koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu i koszty
zastępstwa procesowego.
W dniu 11 lutego 2013 r. (pismem z tej samej daty) wykonawcy wspólnie ubiegający
się o udzielenie zamówienia Zakład Usług Leśnych „Bór” E……… M………, J……..
M……….. (lider konsorcjum); Zakład Usług Leśnych „DĄBROWA” M…….. T…….. i I……..
T……… S.C.; W.……. L……… Zakład Usług Leśnych „KNIEJA”; Firma Produkcyjno –
Usługowo - Handlowa K………. K………; Zrywka - Drewna - Transport L………. K………..;
Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A…….. P………..; A……….. R………. – „Firma -
Usługi Leśne”; Z……… J…….. Usług Leśne; S……… A……. ZUL - Zakład Usług Leśnych
„Knieja” – S……… A……..; Zrywka Drewna – S………. R………..; J…….. S…….. Zakład
Usług Leśnych Zrywka Drewna; P………. M………. Usługi Leśne; T……… K………. Usługi
Transportowe; K………. Z…….. Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS; ADMIN
B………. V………; R………. S…….. „Rafael”; Usługi Przeciw-Pożarowe B…….. K……..,
zwanych dalej „odwołującym „Bór”, wnieśli odwołanie do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej (wpływ pisma do zamawiającego w dniu 11 lutego 2013 r.) wobec czynności
odrzucenia oferty odwołującego „Bór” i unieważnienia postępowania, zarzucając
zamawiającemu naruszenie:
− art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp, przez jego zastosowanie pomimo, że oferta zawierała
wynagrodzenie ryczałtowe, w której kosztorysy mają charakter informacyjny i
ewentualne niezgodności lub nieprawidłowości w nich nie powinny skutkować
odrzuceniem,
− art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp, poprzez odrzucenie oferty odwołującego „Bór” przy
jednoczesnym zaniechaniu poprawienia omyłki w jego ofercie polegającej na
niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia, w sytuacji gdy
przedmiotowa omyłka nie powodowała istotnych zmian w treści oferty,
− w przypadku nieuwzględnienia ww. zarzutów - podnoszę zarzut naruszenia art. 89
ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp poprzez odrzucenie oferty odwołującego „Bór”, pomimo, że
zastosował prawidłową stawkę podatku VAT, a stwierdzenie przez zamawiającego o
8% stawki podatku VAT - było wynikiem wprowadzenia w błąd składu KIO w dniu
17.01.2013r.,
− art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania
konsorcjum DREWEX (odwołującego DREWEX) w sytuacji, gdy ten wykonawca
złożył nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik postępowania,
− art. 89 ust. 1 pkt 3 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum
DREWEX, pomimo, że jej złożenie - stanowi czyn nieuczciwej konkurencji o którym
mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji,
− art. 7 ust. 3 w zw. z art. 91 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wyboru oferty
najkorzystniejszej w postępowaniu tj. oferty odwołującego „Bór”,
− art. 93 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp poprzez unieważnienie postępowania w sytuacji, gdy
w postępowaniu złożono ofertę niepodlegającą odrzuceniu tj. ofertę odwołującego
„Bór”.
− innych przepisów wynikających pośrednio lub bezpośrednio z uzasadnienia.
Jednocześnie odwołujący „Bór” wniósł o:
1. unieważnienia czynności unieważnienia postępowania i odrzucenia oferty
odwołującego „Bór” jako bezwzględnie wadliwych,
2. powtórzenia czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty odwołującego
„Bór”.
Ponowna czynność badania i oceny ofert, stanowiąca podstawę wniesionych
odwołań dokonana została w wyniku wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 17 stycznia
2013 r. (sygn. akt KIO 2932/12). Powyższe orzeczenie było wywołane m.in. na skutek
odwołania wniesionego przez odwołującego DREWEX (sygn. akt KIO 2932/12), w którym
kwestionował on niezgodne z przepisami ustawy czynności zamawiającego, tj.:
1. bezpodstawne odrzucenie oferty odwołującego DREWEX na zadanie nr 1
zamówienia,
2. zaniechanie wyboru oferty odwołującego DREWEX jako oferty najkorzystniejszej i
wybór oferty droższej niż oferta odwołującego DREWEX,
zarzucając zamawiającemu naruszenie:
− art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp przez bezpodstawne odrzucenie oferty odwołującego
DREWEX pomimo, że nie zachodzi zarzucany przez zamawiającego błąd w
obliczeniu ceny,
− art. 91 ust. 1 ustawy Pzp przez nie dokonanie wyboru najkorzystniejszej oferty
zgodnie z kryteriami ustalonymi w SIWZ,
− art. 7 ustawy Pzp przez przeprowadzenie postępowania z naruszeniem zasady
konkurencji oraz równego traktowania wykonawców.
Jednocześnie odwołujący DREWEX wniósł o:
1. unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na odrzuceniu oferty
odwołującego DREWEX na zadanie nr 1 zamówienia,
2. unieważnienie czynności zamawiającego wyboru najkorzystniejszej oferty na zadanie
nr 1,
3. nakazanie zamawiającemu powtórzenia czynności badania i oceny ofert na zadanie
nr 1 z udziałem oferty odwołującego DREWEX i ponownego wyboru oferty
najkorzystniejszej,
4. zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego DREWEX kwoty 18 600 zł
stanowiącej koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu i koszty
zastępstwa procesowego
Krajowa Izba Odwoławcza w przywołanym orzeczeniu uwzględniła odwołanie
wniesione przez obecnego odwołującego DREWEX i nakazała zamawiającemu
unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty oraz unieważnienie czynności
odrzucenia oferty odwołującego DREWEX i nakazała zamawiającemu dokonanie ponownej
oceny złożonych ofert.
W wyroku tym Izba stwierdziła, że podana przez odwołującego DREWEX w ofercie
na stronie 15 pod poz. Planu 201311051 – konserwacja ogrodzeń, stawka podatku VAT w
wysokości 8% została określona prawidłowo, a w konsekwencji określona w ofercie cena nie
zawierała błędu w jej obliczeniu (str. 9 uzasadnienia wyroku).
W wyniku wykonania wskazanego orzeczenia Izby oraz ponownego badania i oceny
złożonych ofert zamawiający odrzucił: ofertę nr 2 złożoną przez odwołującego „Bór” na
postawie ustawy Pzp - art. 89 ust. 1 pkt 6, wskazując iż „zamawiający uwzględnił wyrok KIO,
oferent błędnie zastosował stawkę podatku VAT w poz. 201311051, 201311050, 201311052”
oraz ofertę nr 3 złożoną przez odwołującego DREWEX na postawie ustawy Pzp - art. 89 ust.
1 pkt 6, wskazując iż „zamawiający uwzględnił wyrok KIO, oferent błędnie zastosował stawkę
podatku VAT w poz., 201311050, 201311052”.
Mając na uwadze powyższe Izba zważyła co następuje:
Niewątpliwym jest, iż w powołanym wyroku (sygn. akt KIO 2932/12) Izba
jednoznacznie stwierdziła, iż prawidłowo określona stawka podatku VAT dla poz. planu
201311051 – „konserwacja ogrodzeń” winna wynosić 8%. Izba nie podzieliła stanowiska
zamawiającego oraz przystępującego po stronie zamawiającego (obecnego odwołującego
„Bór”), opartego o treść pisma Głównego Urzędu Statystycznego z dnia 16 lutego 2010 r., iż
usługa konserwacji ogrodzeń mieści się w grupie PKWiU 45.34.10 – 00.00 „Roboty związane
ze stawianiem płotów i ogrodzeń” (według klasyfikacji z 1997 r.) i „„Roboty związane z
zakładaniem ogrodzeń, balustrad i poręczy” (według klasyfikacji z 2004 r.), a co za tym idzie,
iż objęta ona jest stawką podatku VAT w wysokości 23%. Tymczasem wniesione odwołania
(zarówno odwołanie o sygn. akt KIO 277/13, jak i KIO 315/13) dotyczą kwestii związanych
ze stawką podatku VAT w kwestionowanej pozycji, tj. 201311051 – „konserwacja ogrodzeń”,
jak i dwóch pozycji o identycznym opisie, tj. 201311050 i 201311052 – „konserwacja
ogrodzeń”, które są tożsame z pozycją będącą przedmiotem rozstrzygnięcia Izby w
powołanej wyżej sprawie.
Konsekwencją przyjętych przez Izbę ustaleń i ocen było stwierdzenie przez
zamawiającego, że oferty obu odwołujących podlegają odrzuceniu na podstawie art. 89 ust.
1 pkt 6 ustawy Pzp. Czynność ta, aczkolwiek nie nakazana expressis verbis w sentencji
orzeczenia z dnia 17 stycznia 2013 r. stanowi jednak wykonanie wyroku Izby, która ustaliła
prawidłową stawkę podatku VAT dla kwestionowanej pozycji.
Odwołujący DREWEX, kwestionując rzekomo nową czynność, w istocie kwestionuje
ponowną czynność oceny i badania ofert, dokonaną przez zamawiającego zgodnie z treścią
wyroku Izby, w tym wykonaną zgodnie z jego wcześniejszym żądaniem. Podobnie ma się
sytuacja w odniesieniu do odwołania wniesionego przez odwołującego „Bór”
(przystępującego po stronie zamawiającego w sprawie o sygn. akt KIO 2932/12), który w
istocie kwestionuje prawidłowość ustalonej już przez Izbę stawki podatku VAT dla poz.
201311051 – „konserwacja ogrodzeń” (zarzut 1 i 2 odwołania), skutkiem czego –
zastosowania stawki podatku VAT w wysokości 23% dla kwestionowanej wcześniej pozycji -
jego oferta została odrzucona Zarzut 4 i 5, wbrew twierdzeniom odwołującego „Bór”, mimo,
iż powołuje w zarzucie normy z art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 3
ustawy Pzp, to faktycznie opiera się także na okolicznościach dotyczących prawidłowości
ustalenia stawki podatku VAT dla poz. 201311051 – „konserwacja ogrodzeń”. Natomiast
zarzut 6 jest konsekwencją podniesionych wcześniej. Odnosząc się do zarzutu nr 3
(naruszenia art. 93 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp), dotyczącego unieważniania postępowania
stwierdzić należy, iż czynność ta jest konsekwencją odrzucenia wszystkich ofert w tym
postępowaniu i w tych okolicznościach czynność ta nie może być samodzielnie
kwestionowana.
Wykonawcy – w świetle ustawy Pzp – nie mają możliwości kwestionowania czynności
zamawiającego, wykonanych zgodnie z ostatecznym rozstrzygnięciem odwołania, a z taką
sytuacją w tym stanie faktycznym niewątpliwie mamy do czynienia. Dana czynność nie może
być bowiem dwukrotnie zaskarżana przez wykonawcę. Zamawiający czynności badania i
oceny ofert dokonał zgodnie z treścią wyroku w sprawie o sygn. akt KIO 2932/12. „Zgodność
tę należy rozpatrywać w świetle całego orzeczenia KIO, a więc tak sentencji, jak również
uzasadnienia tego orzeczenia. (...) Stanowisko, iż podobnie, jak apelację w postępowaniu
cywilnym, tak skargę do sądu od wyroku Krajowej Izby Odwoławczej wnosi się tylko od
rozstrzygnięcia, a nie od uzasadnienia, zważywszy na poczynione powyżej wyjaśnienia, nie
jest słuszne (por. wyrok SO w Łodzi z dnia 20 lutego 2007 r., sygn. akt X Ga 5/07)
(postanowienie KIO z dnia 23 września 2008 r., sygn. akt KIO/UZP 959/08).
Tym samym stwierdzić należy, iż czynność wykonana w rezultacie ostatecznego
rozstrzygnięcia odwołania będąca następstwem odwołania wniesionego przez danego
wykonawcę nie może być następnie przez niego kwestionowana. Ten sam zakaz dotyczy
wykonawcy wezwanego do wzięcia udziału w postępowaniu toczącym się na skutek
wniesienia odwołania. W takim przypadku odwołanie wniesione przez wykonawcę
wnoszącego wcześniej odwołanie lub wezwanego zgodnie z art. 185 ust. 1 ustawy Pzp do
wzięcia udziału w postępowaniu toczącym się w wyniku wniesienia odwołania, jeżeli dotyczy
czynności wykonanej zgodnie z ostatecznym rozstrzygnięciem odwołania, a niewątpliwie z
taką sytuacją w niniejszym stanie faktycznym mamy do czynienia. Występuje tu więc
rozszerzona prawomocność wyroku Izby, gdyż wyrok z mocy przepisów prawa obejmuje
swymi skutkami nie tylko strony procesowe w ścisłym tego słowa znaczeniu, lecz również
inne jeszcze osoby. Tak więc wyrok Izby obowiązuje nie tylko wykonawcę, który wniósł
odwołanie ostatecznie rozstrzygnięte przez Izbę, ale również wykonawców, którzy zostali
wezwani do wzięcia udziału w postępowaniu toczącym się w wyniku wniesienia
wcześniejszego odwołania i przyłączyli się do poprzedniego postępowania (po stronie
zamawiającego lub odwołującego), jak i wykonawców którzy nie skorzystali z tego
uprawnienia. Konsekwencją powyższego unormowania jest obowiązek odrzucenia na
posiedzeniu niejawnym odwołania, które dotyczy czynności zamawiającego, dokonanej
zgodnie z ostatecznym rozstrzygnięciem odwołania, a taka sytuacja w niniejszym stanie
faktycznym ma miejsce.
Tym samym Izba uznała, iż odwołania podlegają odrzuceniu na podstawie 189 ust. 2
pkt 5 ustawy Pzp.
Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji.
Orzekając o kosztach postępowania Izba wzięła pod uwagę treść art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Pzp, stanowiącego, że strony postępowania ponoszą koszty postępowania odwoławczego
stosownie do jego wyniku oraz treść § 5 ust. 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w
postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący ………………
KIO 315/13
POSTANOWIENIE
z dnia 22 lutego 2013 r.
Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie:
Przewodniczący: Małgorzata Rakowska
Protokolant: Mateusz Michalec
po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron w dniu 21 lutego 2013 r.
w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej:
A. w dniu 8 lutego 2013 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum Wykonawców prowadzących działalność gospodarczą
pod firmami: Zakład Usług Leśnych "DREWEX" S.C., 46-300 Olesno,
ul. Akacjowa nr 6 – H……… T………., U……… T……….. (lider konsorcjum);
Zakład Produkcyjno – Handlowo - Usługowy "TRANSDREW" S.C., 42-100
Kłobuck,
ul. Długosza nr 120 – H………. K………., I………. P………..; Zakład Usług
Leśnych i Remontowych, 46-300 Lubliniec, ul. Wyszyńskiego nr 129 – L………
T………..; Zakład Usług Leśnych "SOKÓŁ", 46-380 Dobrodzień, ul. Miodowa nr 2
– Z………. B……….; Zakład Usług Leśnych "TAXUS", 98-300 Pajęczno,
Murowaniec nr 2 – A……… R……….. (sygn. akt KIO 277/13),
B. w dniu 11 lutego 2013 r. przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Zakład Usług Leśnych „Bór” E………. M…………, J……… M………..,
Wojciechów, ul. Zdroje 1, 46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład Usług
Leśnych „DĄBROWA” M………. T…….. i I……… T……… S.C.,
46-300 Olesno, ul. Drzymały 4; W…….. L……. Zakład Usług Leśnych „KNIEJA”,
46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno – Usługowo - Handlowa
K……… K………, Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice; Zrywka - Drewna -
Transport L…….. K…………, Łowszów, ul. Słoneczna 13,
46-300 Olesno; Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A……… P……….,
46-300 Wachów, ul. Kuczki 25; A…….. R……… – „Firma - Usługi Leśne”,
Radawie, ul. Główna 20, 46-048 Zębowice; Z……… J……….. Usług Leśne,
46-046 Ligota Turawska, ul. Dobrodzieńska 33; S……… A……….. ZUL - Zakład
Usług Leśnych „Knieja” – S……… A………., 42-290 Blachownia, ul. Wczasowa
22/13; Zrywka Drewna – S……… R.……., Sowczyce, ul. Nowa 8,
46-300 Olesno; J……….. S……….. Zakład Usług Leśnych Zrywka Drewna,
46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P…….. M………. Usługi Leśne, Ligota Oleska
43, 46-331 Radłów; T……… K………. Usługi Transportowe, 46-331 Radłów,
ul. Oleska 91; K………. Z……….. Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS,
46-282 Laskowice Wielkie, ul. Osiedle 9/1; ADMIN B…… V………,
46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11; R.….. S……… „Rafael”, 46-300 Świercze,
ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-Pożarowe B……… K………, Sowczyce,
ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych przez adw. G……….. M………
(adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat G…….. M………..,
ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) (sygn. akt: KIO 315/13),
w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego - Państwowe Gospodarstwo Leśne
Lasy Państwowe Nadleśnictwo Olesno, ul. Gorzowska 74, 46-300 Olesno,
przy udziale wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Zakład Usług
Leśnych „Bór” E…….. M.…….., J………. M……….., Wojciechów, ul. Zdroje 1,
46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład Usług Leśnych „DĄBROWA” M……….
T……… i I………. T…….. S.C., 46-300 Olesno, ul. Drzymały 4; W……… L………. Zakład
Usług Leśnych „KNIEJA”, 46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno –
Usługowo - Handlowa K……… K……….., Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice;
Zrywka - Drewna - Transport L………. K…………., Łowszów, ul. Słoneczna 13, 46-300
Olesno; Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A……… P………, 46-300 Wachów, ul.
Kuczki 25; A……….. R…………. – „Firma - Usługi Leśne”, Radawie, ul. Główna 20,
46-048 Zębowice; Z………. J……….. Usług Leśne, 46-046 Ligota Turawska, ul.
Dobrodzieńska 33; S……… A………. ZUL - Zakład Usług Leśnych „Knieja” – S……
A………., 42-290 Blachownia,
ul. Wczasowa 22/13; Zrywka Drewna – S……….. R………, Sowczyce, ul. Nowa 8,
46-300 Olesno; J………. S………. Zakład Usług Leśnych Zrywka Drewna,
46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P……….. M……… Usługi Leśne, Ligota Oleska 43,
46-331 Radłów; T………. K…………. Usługi Transportowe, 46-331 Radłów, ul. Oleska
91; K……… Z………… Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS, 46-282 Laskowice
Wielkie, ul. Osiedle 9/1 ; ADMIN B………. V………, 46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11;
R………. S………. „Rafael”, 46-300 Świercze, ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-
Pożarowe B………. K……….., Sowczyce, ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych
przez adw. G………. M………. (adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat
G………… M…………., ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) zgłaszającego swoje
przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt: KIO 277/13, po stronie
zamawiającego.
postanawia:
1. odrzuca odwołania,
2. kosztami postępowania obciąża: wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie
zamówienia Konsorcjum Wykonawców prowadzących działalność gospodarczą
pod firmami: Zakład Usług Leśnych "DREWEX" S.C., 46-300 Olesno, ul. Akacjowa
nr 6 – H………. T………., U………. T……….. (lider konsorcjum); Zakład Produkcyjno
- Handlowo - Usługowy "TRANSDREW" S.C., 42-100 Kłobuck, ul. Długosza nr 120
– H……….. K…………, I………….. P……..; Zakład Usług Leśnych i Remontowych,
46-300 Lubliniec, ul. Wyszyńskiego nr 129 – L………. T………; Zakład Usług
Leśnych "SOKÓŁ", 46-380 Dobrodzień, ul. Miodowa nr 2 – Z…….. B………; Zakład
Usług Leśnych "TAXUS", 98-300 Pajęczno, Murowaniec nr 2 – A……… R………
(sygn. akt KIO 277/13) oraz wykonawców wspólnie ubiegających się
o udzielenie zamówienia Zakład Usług Leśnych „Bór” E……… M………, J……..
M……….., Wojciechów, ul. Zdroje 1, 46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład
Usług Leśnych „DĄBROWA” M………. T…….. i I………. T………. S.C., 46-300
Olesno,
ul. Drzymały 4; W……… L………. Zakład Usług Leśnych „KNIEJA”,
46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno – Usługowo - Handlowa
K………. K………., Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice; Zrywka - Drewna -
Transport L……… K………, Łowszów, ul. Słoneczna 13, 46-300 Olesno; Usługi
Rolnicze, Transportowe i Leśne A…….. P………, 46-300 Wachów, ul. Kuczki 25;
A……… R………. – „Firma - Usługi Leśne”, Radawie, ul. Główna 20,
46-048 Zębowice; Z……… J……….. Usług Leśne, 46-046 Ligota Turawska,
ul. Dobrodzieńska 33; Strzoda Adam ZUL - Zakład Usług Leśnych „Knieja” -
S………. A……….., 42-290 Blachownia, ul. Wczasowa 22/13; Zrywka Drewna -
S……….. R………, Sowczyce, ul. Nowa 8, 46-300 Olesno; J………. S………. Zakład
Usług Leśnych Zrywka Drewna, 46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P…….. M……….
Usługi Leśne, Ligota Oleska 43, 46-331 Radłów; T………. K………. Usługi
Transportowe, 46-331 Radłów, ul. Oleska 91; Kromka Zbigniew Usługi Leśne i
Transportowe KROMTRANS, 46-282 Laskowice Wielkie, ul. Osiedle 9/1; ADMIN
B………. V…….., 46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11; R……… S………. „Rafael”,
46-300 Świercze, ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-Pożarowe B………
K………., Sowczyce, ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych przez adw.
G………. M………. (adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat G…………
M.….., ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) (sygn. akt: KIO 315/13) i:
2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 30.000 zł 00 gr
(słownie: trzydzieści tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców
wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia Konsorcjum Wykonawców
prowadzących działalność gospodarczą pod firmami: Zakład Usług Leśnych
"DREWEX" S.C., 46-300 Olesno,ul. Akacjowa nr 6 – H…….. T…….., U…….
T……… (lider konsorcjum); Zakład Produkcyjno - Handlowo – Usługowy
„TRANSDREW" S.C., 42-100 Kłobuck, ul. Długosza nr 120 – H…….. K………,
I…….. P……….; Zakład Usług Leśnych i Remontowych, 46-300 Lubliniec, ul.
Wyszyńskiego nr 129 – L……… T………..; Zakład Usług Leśnych „SOKÓŁ", 46-
380 Dobrodzień, ul. Miodowa nr 2 – Z………. B………; Zakład Usług Leśnych
"TAXUS", 98-300 Pajęczno, Murowaniec nr 2 – A……… R………. (sygn. akt KIO
277/13) oraz wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia
Zakład Usług Leśnych „Bór” E………. M……….., J…….. M………..,
Wojciechów, ul. Zdroje 1, 46-300 Olesno (lider konsorcjum); Zakład Usług
Leśnych „DĄBROWA” M…….. T……. i I……… T………. S.C.,
46-300 Olesno, ul. Drzymały 4; W……… L…………. Zakład Usług Leśnych
„KNIEJA”, 46-325 Rudniki, ul. Bobrowa 76A; Firma Produkcyjno – Usługowo -
Handlowa K……….. K…………, Radawie, ul. świrowa 1, 46-048 Zębowice;
Zrywka - Drewna - Transport L……….. K…………., Łowszów, ul. Słoneczna 13,
46-300 Olesno; Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A…….. P……..,
46-300 Wachów, ul. Kuczki 25; A……… R……….. – „Firma - Usługi Leśne”,
Radawie, ul. Główna 20,46-048 Zębowice; Z………. J……….. Usług Leśne,
46-046 Ligota Turawska, ul. Dobrodzieńska 33; S…….. A………. ZUL - Zakład
Usług Leśnych „Knieja” - S………. A………., 42-290 Blachownia, ul. Wczasowa
22/13; Zrywka Drewna – S………. R……….., Sowczyce, ul. Nowa 8,
46-300 Olesno; J………. S……….. Zakład Usług Leśnych Zrywka Drewna,
46-331 Radłów, ul. Kolorowa 17; P……….. M……… Usługi Leśne, Ligota
Oleska 43, 46-331 Radłów; T……… K….. Usługi Transportowe, 46-331 Radłów,
ul. Oleska 91; K…….. Z………. Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS, 46-
282 Laskowice Wielkie, ul. Osiedle 9/1; ADMIN B……… V………,
46-300 Olesno, ul. Słowackiego 8/11; R……. S………. „Rafael”,
46-300 Świercze, ul. Częstochowska 9/9; Usługi Przeciw-Pożarowe B………
K……….., Sowczyce, ul. Nowa 3, 46-300 Olesno reprezentowanych przez adw.
G………. M……….. (adres do doręczeń: Kancelaria Prawna Adwokat G………..
M…………, ul. Dworkowa 3, 00-784 Warszawa) (sygn. akt: KIO 315/13) tytułem
wpisów od odwołań.
Stosownie do art. 198 a i 198 b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień
publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759, z późn. zm.) na niniejsze
postanowienie – w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia – przysługuje skarga za
pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Opolu.
Przewodniczący ………………
Sygn. akt: KIO 277/13
KIO 315/13
U z a s a d n i e n i e
Państwowe Gospodarstwo Leśne Lasy Państwowe Nadleśnictwo Olesno, zwane
dalej „zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy dnia 29 stycznia 2004 r.
Prawo zamówień publicznych (tj.: Dz. U. z 2010 r., Nr 113, poz. 759 z późn. zm.), zwanej
dalej „ustawą Pzp”, prowadzi, w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o
udzielenie zamówienia na „Usługi leśne z zakresu gospodarki leśnej w Nadleśnictwie Olesno
w 2013 r.”.
Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 27 listopada 2012 r., numer 2012/S 228-375829..
W dniu 8 lutego 2013 r. (pismem z dnia 6 lutego 2013 r.) wykonawcy wspólnie
ubiegający się o udzielenie zamówienia Konsorcjum Wykonawców prowadzących
działalność gospodarczą pod firmami: Zakład Usług Leśnych "DREWEX" S.C. – H……..
T………, U……… T………. (lider konsorcjum); Zakład Produkcyjno – Handlowo - Usługowy
"TRANSDREW" S.C. – H……… K………., I……….. P………..; Zakład Usług Leśnych i
Remontowych – L………. T……..… Zakład Usług Leśnych "SOKÓŁ" – Z………. B………;
Zakład Usług Leśnych "TAXUS" – A………. R………… zwanych dalej „odwołującym
DREWEX”, wnieśli odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej (wpływ pisma do
zamawiającego w dniu
6 lutego 2013 r.) od niezgodnych z przepisami ustawy zamawiającego polegających na:
1. odrzuceniu oferty odwołującego DREWEX na zadanie nr 1,
2. unieważnienia postępowania,
zarzucając zamawiającemu naruszenie:
− art.89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp przez jego niewłaściwe zastosowanie do oferty z
wynagrodzeniem ryczałtowym, w której kosztorysy załączane do oferty mają
charakter informacyjny, a braki w nich nie są podstawą do jej odrzucenia,
− art. 87 ust.2 pkt 3 ustawy Pzp przez zaniechanie poprawienia omyłek polegających
niezgodności oferty odwołującego DREWEX z SIWZ niepowodujących istotnych
zmian w treści oferty,
− art. 93 ust.1 pkt 1 ustawy Pzp przez unieważnienie postępowania mimo, że w oferta
odwołującego DREWEX nie powinna być odrzucona i tym samym nie występuje
podnoszona przez zamawiającego przesłanka unieważnienia postępowania,
− art. 93 ust.3 ustawy Pzp przez brak uzasadnienia faktycznego czynności
unieważnienia postępowania.
Jednocześnie odwołujący DREWEX wniósł o:
1. unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na odrzuceniu oferty
odwołującego DREWEX na zadanie nr 1 zamówienia,
2. unieważnienie czynności zamawiającego unieważnienia postępowania na „Usługi
leśne z zakresu gospodarki leśnej w Nadleśnictwie Olesno w 2013 r.
3. nakazanie zamawiającemu powtórzenia czynności badania i oceny ofert na zadanie
nr 1 zamówienia i dokonanie ponownego wyboru oferty najkorzystniejszej z udziałem
oferty odwołującego DREWEX,
4. zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego DREWEX kwoty 18 600 zł
stanowiącej koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu i koszty
zastępstwa procesowego.
W dniu 11 lutego 2013 r. (pismem z tej samej daty) wykonawcy wspólnie ubiegający
się o udzielenie zamówienia Zakład Usług Leśnych „Bór” E……… M………, J……..
M……….. (lider konsorcjum); Zakład Usług Leśnych „DĄBROWA” M…….. T…….. i I……..
T……… S.C.; W.……. L……… Zakład Usług Leśnych „KNIEJA”; Firma Produkcyjno –
Usługowo - Handlowa K………. K………; Zrywka - Drewna - Transport L………. K………..;
Usługi Rolnicze, Transportowe i Leśne A…….. P………..; A……….. R………. – „Firma -
Usługi Leśne”; Z……… J…….. Usług Leśne; S……… A……. ZUL - Zakład Usług Leśnych
„Knieja” – S……… A……..; Zrywka Drewna – S………. R………..; J…….. S…….. Zakład
Usług Leśnych Zrywka Drewna; P………. M………. Usługi Leśne; T……… K………. Usługi
Transportowe; K………. Z…….. Usługi Leśne i Transportowe KROMTRANS; ADMIN
B………. V………; R………. S…….. „Rafael”; Usługi Przeciw-Pożarowe B…….. K……..,
zwanych dalej „odwołującym „Bór”, wnieśli odwołanie do Prezesa Krajowej Izby
Odwoławczej (wpływ pisma do zamawiającego w dniu 11 lutego 2013 r.) wobec czynności
odrzucenia oferty odwołującego „Bór” i unieważnienia postępowania, zarzucając
zamawiającemu naruszenie:
− art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp, przez jego zastosowanie pomimo, że oferta zawierała
wynagrodzenie ryczałtowe, w której kosztorysy mają charakter informacyjny i
ewentualne niezgodności lub nieprawidłowości w nich nie powinny skutkować
odrzuceniem,
− art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp, poprzez odrzucenie oferty odwołującego „Bór” przy
jednoczesnym zaniechaniu poprawienia omyłki w jego ofercie polegającej na
niezgodności oferty ze specyfikacją istotnych warunków zamówienia, w sytuacji gdy
przedmiotowa omyłka nie powodowała istotnych zmian w treści oferty,
− w przypadku nieuwzględnienia ww. zarzutów - podnoszę zarzut naruszenia art. 89
ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp poprzez odrzucenie oferty odwołującego „Bór”, pomimo, że
zastosował prawidłową stawkę podatku VAT, a stwierdzenie przez zamawiającego o
8% stawki podatku VAT - było wynikiem wprowadzenia w błąd składu KIO w dniu
17.01.2013r.,
− art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wykluczenia z postępowania
konsorcjum DREWEX (odwołującego DREWEX) w sytuacji, gdy ten wykonawca
złożył nieprawdziwe informacje mające wpływ na wynik postępowania,
− art. 89 ust. 1 pkt 3 ustawy Pzp, poprzez zaniechanie odrzucenia oferty Konsorcjum
DREWEX, pomimo, że jej złożenie - stanowi czyn nieuczciwej konkurencji o którym
mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji,
− art. 7 ust. 3 w zw. z art. 91 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wyboru oferty
najkorzystniejszej w postępowaniu tj. oferty odwołującego „Bór”,
− art. 93 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp poprzez unieważnienie postępowania w sytuacji, gdy
w postępowaniu złożono ofertę niepodlegającą odrzuceniu tj. ofertę odwołującego
„Bór”.
− innych przepisów wynikających pośrednio lub bezpośrednio z uzasadnienia.
Jednocześnie odwołujący „Bór” wniósł o:
1. unieważnienia czynności unieważnienia postępowania i odrzucenia oferty
odwołującego „Bór” jako bezwzględnie wadliwych,
2. powtórzenia czynności badania i oceny ofert z uwzględnieniem oferty odwołującego
„Bór”.
Ponowna czynność badania i oceny ofert, stanowiąca podstawę wniesionych
odwołań dokonana została w wyniku wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 17 stycznia
2013 r. (sygn. akt KIO 2932/12). Powyższe orzeczenie było wywołane m.in. na skutek
odwołania wniesionego przez odwołującego DREWEX (sygn. akt KIO 2932/12), w którym
kwestionował on niezgodne z przepisami ustawy czynności zamawiającego, tj.:
1. bezpodstawne odrzucenie oferty odwołującego DREWEX na zadanie nr 1
zamówienia,
2. zaniechanie wyboru oferty odwołującego DREWEX jako oferty najkorzystniejszej i
wybór oferty droższej niż oferta odwołującego DREWEX,
zarzucając zamawiającemu naruszenie:
− art. 89 ust. 1 pkt 6 ustawy Pzp przez bezpodstawne odrzucenie oferty odwołującego
DREWEX pomimo, że nie zachodzi zarzucany przez zamawiającego błąd w
obliczeniu ceny,
− art. 91 ust. 1 ustawy Pzp przez nie dokonanie wyboru najkorzystniejszej oferty
zgodnie z kryteriami ustalonymi w SIWZ,
− art. 7 ustawy Pzp przez przeprowadzenie postępowania z naruszeniem zasady
konkurencji oraz równego traktowania wykonawców.
Jednocześnie odwołujący DREWEX wniósł o:
1. unieważnienie czynności zamawiającego polegającej na odrzuceniu oferty
odwołującego DREWEX na zadanie nr 1 zamówienia,
2. unieważnienie czynności zamawiającego wyboru najkorzystniejszej oferty na zadanie
nr 1,
3. nakazanie zamawiającemu powtórzenia czynności badania i oceny ofert na zadanie
nr 1 z udziałem oferty odwołującego DREWEX i ponownego wyboru oferty
najkorzystniejszej,
4. zasądzenie od zamawiającego na rzecz odwołującego DREWEX kwoty 18 600 zł
stanowiącej koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu i koszty
zastępstwa procesowego
Krajowa Izba Odwoławcza w przywołanym orzeczeniu uwzględniła odwołanie
wniesione przez obecnego odwołującego DREWEX i nakazała zamawiającemu
unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty oraz unieważnienie czynności
odrzucenia oferty odwołującego DREWEX i nakazała zamawiającemu dokonanie ponownej
oceny złożonych ofert.
W wyroku tym Izba stwierdziła, że podana przez odwołującego DREWEX w ofercie
na stronie 15 pod poz. Planu 201311051 – konserwacja ogrodzeń, stawka podatku VAT w
wysokości 8% została określona prawidłowo, a w konsekwencji określona w ofercie cena nie
zawierała błędu w jej obliczeniu (str. 9 uzasadnienia wyroku).
W wyniku wykonania wskazanego orzeczenia Izby oraz ponownego badania i oceny
złożonych ofert zamawiający odrzucił: ofertę nr 2 złożoną przez odwołującego „Bór” na
postawie ustawy Pzp - art. 89 ust. 1 pkt 6, wskazując iż „zamawiający uwzględnił wyrok KIO,
oferent błędnie zastosował stawkę podatku VAT w poz. 201311051, 201311050, 201311052”
oraz ofertę nr 3 złożoną przez odwołującego DREWEX na postawie ustawy Pzp - art. 89 ust.
1 pkt 6, wskazując iż „zamawiający uwzględnił wyrok KIO, oferent błędnie zastosował stawkę
podatku VAT w poz., 201311050, 201311052”.
Mając na uwadze powyższe Izba zważyła co następuje:
Niewątpliwym jest, iż w powołanym wyroku (sygn. akt KIO 2932/12) Izba
jednoznacznie stwierdziła, iż prawidłowo określona stawka podatku VAT dla poz. planu
201311051 – „konserwacja ogrodzeń” winna wynosić 8%. Izba nie podzieliła stanowiska
zamawiającego oraz przystępującego po stronie zamawiającego (obecnego odwołującego
„Bór”), opartego o treść pisma Głównego Urzędu Statystycznego z dnia 16 lutego 2010 r., iż
usługa konserwacji ogrodzeń mieści się w grupie PKWiU 45.34.10 – 00.00 „Roboty związane
ze stawianiem płotów i ogrodzeń” (według klasyfikacji z 1997 r.) i „„Roboty związane z
zakładaniem ogrodzeń, balustrad i poręczy” (według klasyfikacji z 2004 r.), a co za tym idzie,
iż objęta ona jest stawką podatku VAT w wysokości 23%. Tymczasem wniesione odwołania
(zarówno odwołanie o sygn. akt KIO 277/13, jak i KIO 315/13) dotyczą kwestii związanych
ze stawką podatku VAT w kwestionowanej pozycji, tj. 201311051 – „konserwacja ogrodzeń”,
jak i dwóch pozycji o identycznym opisie, tj. 201311050 i 201311052 – „konserwacja
ogrodzeń”, które są tożsame z pozycją będącą przedmiotem rozstrzygnięcia Izby w
powołanej wyżej sprawie.
Konsekwencją przyjętych przez Izbę ustaleń i ocen było stwierdzenie przez
zamawiającego, że oferty obu odwołujących podlegają odrzuceniu na podstawie art. 89 ust.
1 pkt 6 ustawy Pzp. Czynność ta, aczkolwiek nie nakazana expressis verbis w sentencji
orzeczenia z dnia 17 stycznia 2013 r. stanowi jednak wykonanie wyroku Izby, która ustaliła
prawidłową stawkę podatku VAT dla kwestionowanej pozycji.
Odwołujący DREWEX, kwestionując rzekomo nową czynność, w istocie kwestionuje
ponowną czynność oceny i badania ofert, dokonaną przez zamawiającego zgodnie z treścią
wyroku Izby, w tym wykonaną zgodnie z jego wcześniejszym żądaniem. Podobnie ma się
sytuacja w odniesieniu do odwołania wniesionego przez odwołującego „Bór”
(przystępującego po stronie zamawiającego w sprawie o sygn. akt KIO 2932/12), który w
istocie kwestionuje prawidłowość ustalonej już przez Izbę stawki podatku VAT dla poz.
201311051 – „konserwacja ogrodzeń” (zarzut 1 i 2 odwołania), skutkiem czego –
zastosowania stawki podatku VAT w wysokości 23% dla kwestionowanej wcześniej pozycji -
jego oferta została odrzucona Zarzut 4 i 5, wbrew twierdzeniom odwołującego „Bór”, mimo,
iż powołuje w zarzucie normy z art. 24 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp oraz art. 89 ust. 1 pkt 3
ustawy Pzp, to faktycznie opiera się także na okolicznościach dotyczących prawidłowości
ustalenia stawki podatku VAT dla poz. 201311051 – „konserwacja ogrodzeń”. Natomiast
zarzut 6 jest konsekwencją podniesionych wcześniej. Odnosząc się do zarzutu nr 3
(naruszenia art. 93 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp), dotyczącego unieważniania postępowania
stwierdzić należy, iż czynność ta jest konsekwencją odrzucenia wszystkich ofert w tym
postępowaniu i w tych okolicznościach czynność ta nie może być samodzielnie
kwestionowana.
Wykonawcy – w świetle ustawy Pzp – nie mają możliwości kwestionowania czynności
zamawiającego, wykonanych zgodnie z ostatecznym rozstrzygnięciem odwołania, a z taką
sytuacją w tym stanie faktycznym niewątpliwie mamy do czynienia. Dana czynność nie może
być bowiem dwukrotnie zaskarżana przez wykonawcę. Zamawiający czynności badania i
oceny ofert dokonał zgodnie z treścią wyroku w sprawie o sygn. akt KIO 2932/12. „Zgodność
tę należy rozpatrywać w świetle całego orzeczenia KIO, a więc tak sentencji, jak również
uzasadnienia tego orzeczenia. (...) Stanowisko, iż podobnie, jak apelację w postępowaniu
cywilnym, tak skargę do sądu od wyroku Krajowej Izby Odwoławczej wnosi się tylko od
rozstrzygnięcia, a nie od uzasadnienia, zważywszy na poczynione powyżej wyjaśnienia, nie
jest słuszne (por. wyrok SO w Łodzi z dnia 20 lutego 2007 r., sygn. akt X Ga 5/07)
(postanowienie KIO z dnia 23 września 2008 r., sygn. akt KIO/UZP 959/08).
Tym samym stwierdzić należy, iż czynność wykonana w rezultacie ostatecznego
rozstrzygnięcia odwołania będąca następstwem odwołania wniesionego przez danego
wykonawcę nie może być następnie przez niego kwestionowana. Ten sam zakaz dotyczy
wykonawcy wezwanego do wzięcia udziału w postępowaniu toczącym się na skutek
wniesienia odwołania. W takim przypadku odwołanie wniesione przez wykonawcę
wnoszącego wcześniej odwołanie lub wezwanego zgodnie z art. 185 ust. 1 ustawy Pzp do
wzięcia udziału w postępowaniu toczącym się w wyniku wniesienia odwołania, jeżeli dotyczy
czynności wykonanej zgodnie z ostatecznym rozstrzygnięciem odwołania, a niewątpliwie z
taką sytuacją w niniejszym stanie faktycznym mamy do czynienia. Występuje tu więc
rozszerzona prawomocność wyroku Izby, gdyż wyrok z mocy przepisów prawa obejmuje
swymi skutkami nie tylko strony procesowe w ścisłym tego słowa znaczeniu, lecz również
inne jeszcze osoby. Tak więc wyrok Izby obowiązuje nie tylko wykonawcę, który wniósł
odwołanie ostatecznie rozstrzygnięte przez Izbę, ale również wykonawców, którzy zostali
wezwani do wzięcia udziału w postępowaniu toczącym się w wyniku wniesienia
wcześniejszego odwołania i przyłączyli się do poprzedniego postępowania (po stronie
zamawiającego lub odwołującego), jak i wykonawców którzy nie skorzystali z tego
uprawnienia. Konsekwencją powyższego unormowania jest obowiązek odrzucenia na
posiedzeniu niejawnym odwołania, które dotyczy czynności zamawiającego, dokonanej
zgodnie z ostatecznym rozstrzygnięciem odwołania, a taka sytuacja w niniejszym stanie
faktycznym ma miejsce.
Tym samym Izba uznała, iż odwołania podlegają odrzuceniu na podstawie 189 ust. 2
pkt 5 ustawy Pzp.
Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji.
Orzekając o kosztach postępowania Izba wzięła pod uwagę treść art. 192 ust. 9 i 10 ustawy
Pzp, stanowiącego, że strony postępowania ponoszą koszty postępowania odwoławczego
stosownie do jego wyniku oraz treść § 5 ust. 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z
dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w
postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238).
Przewodniczący ………………