Pełny tekst orzeczenia

Sygn. akt: KIO 1348/16
Sygn. akt: KIO 1356/16
POSTANOWIENIE
z dnia 4 sierpnia 2016 roku

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodniczący: Beata Pakulska-Banach

Protokolant: Łukasz Listkiewicz

po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron i uczestnika postępowania
odwoławczego w dniu 4 sierpnia 2016 roku w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 22 lipca 2016 roku przez:
A. wykonawcę: Abbott Laboratories Poland Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
ul. Postępu 21B, 02-676 Warszawa (sygn. akt: KIO 1348/16),
B. wykonawcę: Beckman Coulter Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie,
Al. Jerozolimskie 181B, 02-222 Warszawa (sygn. akt: KIO 1356/16),
w postępowaniu prowadzonym przez: Samodzielny Publiczny Centralny Szpital Kliniczny
w Warszawie, ul. Banacha 1A, 02-097 Warszawa,
przy udziale:
wykonawcy: Roche Diagnostics Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, ul. Wybrzeże
Gdyńskie 6B, 01-531 Warszawa, zgłaszającego przystąpienie do postępowania
odwoławczego po stronie zamawiającego w sprawach o sygn. akt: KIO 1348/16 i KIO
1356/16.

postanawia:

1. Umorzyć postępowanie odwoławcze w sprawach o sygn. akt: KIO 1348/16
oraz o sygn. akt: KIO 1356/16.
2. Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty
27 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia siedem tysięcy złotych zero groszy),
stanowiącej 90 % uiszczonych wpisów, w tym kwoty 13 500 zł 00 gr (słownie:
trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy: Abbott
Laboratories Poland Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie oraz kwoty 13 500 zł 00 gr

(słownie: trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy:
Beckman Coulter Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień
publicznych (j.t. Dz. U. z 2015 r., poz. 2164, z późn. zm.) na niniejsze postanowienie –
w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa
Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie.


Przewodniczący: ………………………..………

Sygn. akt: KIO 1348/16
Sygn. akt: KIO 1356/16

U z a s a d n i e n i e
Samodzielny Publiczny Centralny Szpital Kliniczny w Warszawie [zwany dalej:
„zamawiającym”] prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego, postępowanie o udzielenie
zamówienia publicznego na realizację zadania pn.: Dostawa odczynników laboratoryjnych
do oznaczania parametrów biochemicznych i immunochemicznych, materiałów kontrolnych
i zużywalnych wraz z dzierżawą analizatorów, na podstawie przepisów ustawy
z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych [j.t. Dz. U. z 2015r., poz. 2164, z
późn. zm.], zwanej dalej „ustawą Pzp”.
Postępowanie zostało wszczęte ogłoszeniem opublikowanym w Dzienniku
Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 13 lipca 2016 roku pod numerem 2016/S 133-239134.
Wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach
wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp.

Sygn. akt: KIO 1348/16
W dniu 22 lipca 2016 roku wykonawca - Abbott Laboratories Poland Sp. z o.o.
z siedzibą w Warszawie wniósł odwołanie wobec treści ogłoszenia o zamówieniu
oraz postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu, że dokonał opisu przedmiotu zamówienia
w sposób utrudniający uczciwą konkurencję, poprzez dobór parametrów i preferencje
określonych rozwiązań technicznych, charakterystycznych dla konkretnych wyrobów,
czym uniemożliwił odwołującemu złożenie oferty, w wyniku czego w postępowaniu zostały
naruszone przepisy art. 7 ust. 1 oraz art. 29 ust. 1 i 2 w ustawy Pzp.
Wobec powyższego odwołujący wnosił o uwzględnienie odwołania w całości
i nakazanie zamawiającemu dokonania zmian w SIWZ - zgodnie z żądaniami wynikającymi
z uzasadnienia odwołania, a w konsekwencji, na zasadzie art. 38 ust. 4a ustawy Pzp,
odwołujący I wnosił o nakazanie zamawiającemu dokonania stosownej zmiany ogłoszenia
o zamówieniu oraz treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia.

Sygn. akt: KIO 1356/16
W dniu 22 lipca 2016 roku wykonawca - Beckman Coulter Polska Sp. z o.o. z
siedzibą w Warszawie wniósł odwołanie od czynności i zaniechań zamawiającego
polegających na sporządzeniu treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz jej
modyfikacji w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.
Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie art. 29 ust. 2 w zw. z art. 7 ust. 1
ustawy Pzp poprzez sporządzenie postanowień specyfikacji istotnych warunków zamówienia
oraz jej modyfikacji, w sposób naruszający zasadę równego traktowania wykonawców
i uczciwej konkurencji w zakresie dokonanego opisu przedmiotu zamówienia, tj.:
1. W Załączniku nr 2 do SIWZ żądanie m.in. wykonania następujących badań:
a. w pozycji 54 oznaczenia ACTH;
b. w pozycji 61 oznaczenia Anty TSHr /przeciwciała przeciwko receptorowi TSH/;
c. w pozycji 64 oznaczenia C-Peptyd;
przy jednoczesnym braku możliwości wykonywania ww. badań w laboratorium zewnętrznym.
ewentualnie poprzez:
d. zaniechanie podziału zamówienia na części i wydzielenia ww. oznaczeń do oddzielnej
części/pakietu z prawem składania ofert częściowych.
2. W Załączniku nr 4:
a. w pozycji 6 Wydajność analizatora poprzez dokonanie modyfikacji wymagania z minimum
400 oznaczeń/godzinę dla parametrów immunochemicznych, na minimum 450
oznaczeń/godzinę dla parametrów immunochemicznych,
b. w pozycji 14 poprzez dodanie wymagania, aby w analizatorze biochemicznym
i immunochemicznym zastosowany został system eliminujący ryzyko kontaminacji
/bezkontaktowe mieszanie próbek z odczynnikami, końcówki jednorazowe.
W oparciu o powyższe odwołujący wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie
zamawiającemu:
1. Dokonania modyfikacji SIWZ poprzez:
dopuszczenie możliwości wykonywania badań ACTH, C-peptyd, Anty TSHr
w laboratorium zewnętrznym (Załącznik nr 2 )
a) pozycja 54 oznaczenie ACTH,
b) pozycja 61 oznaczenie Anty TSHr /przeciwciała przeciwko receptorowi TSH/,
c) pozycja 64 oznaczenie C-Peptyd)
ewentualnie:
dokonanie podziału zamówienia na części, dopuszczenie składania ofert częściowych
i wydzielenie badań ACTH, C-peptyd, Anty TSHr w oddzielnej części/pakiecie.
2. Unieważnienia modyfikacji SIWZ z dnia 21 lipca 2016 r. w zakresie:

a) zmiany dokonanej w Załączniku nr 4 poz. 6, tj. w zakresie wymaganej wydajności
analizatora, poprzez pozostawienie pierwotnego wymagania, tj. wykonywania
minimum 400 oznaczeń/godzinę dla parametrów immunochemicznych,
b) zmiany dokonanej w Załączniku nr 4 poz. 14 polegającej na dopisaniu tej pozycji,
poprzez jej wykreślenie, tj. wykreślenie żądania, aby w analizatorze
biochemicznym i immunochemicznym zastosowany został system eliminujący
ryzyko kontaminacji /bezkontaktowe mieszanie próbek z odczynnikami, końcówki
jednorazowe.

Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje.
W pierwszej kolejności, Izba dopuściła do udziału w postępowaniu wykonawcę:
Roche Diagnostics Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, zgłaszającego przystąpienie
do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego w sprawach o sygn. akt:
KIO 1348/16 i KIO 1356/16.
Zgodnie z art. 185 ust. 2 ustawy Pzp wykonawca może zgłosić przystąpienie
do postępowania odwoławczego w terminie 3 dni od dnia otrzymania kopii odwołania,
wskazując stronę, do której przystępuje, i interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść
strony, do której przystępuje. Zgłoszenie przystąpienia doręcza się Prezesowi Izby w formie
pisemnej albo elektronicznej opatrzonej bezpiecznym podpisem elektronicznym
weryfikowanym za pomocą ważnego kwalifikowanego certyfikatu, a jego kopię przesyła
się zamawiającemu oraz wykonawcy wnoszącemu odwołanie.
Izba ustaliła, że zamawiający w dniu 22 lipca 2016 roku zamieścił na swojej stronie
internetowej zawiadomienie o wniesionych odwołaniach wraz z ich kopiami.
Pisma, zawierające zgłoszenie przystąpienia wykonawcy: Roche Diagnostics Polska
Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie do postępowania odwoławczego odpowiednio w sprawie
o sygn. akt: KIO 1348/16 oraz w sprawie o sygn. akt: KIO 1356/16 zostały doręczone - w
formie pisemnej - Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej w ustawowo określonym terminie, tj.
w dniu 25 lipca 2016 roku, przy czym zgłaszający przystąpienie wskazał stronę, do której
zgłosił przystąpienie i interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść tej strony oraz załączył
dowody przekazania stronom kopii zgłoszenia przystąpienia.
W dniu 4 sierpnia 2016 r. odwołujący w sprawie o sygn. akt: KIO 1348/16,
tj. wykonawca Abbott Laboratories Poland Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, doręczył
Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej – w formie pisemnej - oświadczenie o cofnięciu
odwołania. Oświadczenie to zostało podpisane przez osobę uprawnioną do reprezentowania
ww. odwołującego.

Natomiast, odwołujący w sprawie o sygn. akt: KIO 1356/16, tj. wykonawca Beckman
Coulter Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, doręczył Prezesowi Krajowej
Izby Odwoławczej oświadczenie o cofnięciu odwołania w dniu 3 sierpnia 2016 roju - faksem
oraz drogą elektroniczną. Dodatkowo, w dniu 4 sierpnia 2016 roku w toku posiedzenia
z udziałem stron i uczestnika postępowania odwoławczego, odwołujący złożył oświadczenie
o cofnięciu odwołania w formie pisemnej. Oświadczenie zostało podpisane przez osobę
uprawnioną do reprezentowania ww. odwołującego
Zgodnie z art. 187 ust. 8 ustawy Pzp Odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu
zamknięcia rozprawy; w takim przypadku Izba umarza postępowanie odwoławcze.
Jeżeli cofnięcie nastąpiło przed otwarciem rozprawy, odwołującemu zwraca się 90% wpisu.
Czynność cofnięcia odwołania, jest czynnością dyspozytywną odwołującego
i jak wynika z brzmienia przepisu art. 187 ust. 8 zd. 1 ustawy Pzp odwołujący może cofnąć
odwołanie aż do czasu zamknięcia rozprawy.
W sprawach będących przedmiotem niniejszego rozstrzygnięcia, obaj odwołujący
doręczyli Prezesowi Krajowej Izby Odwoławczej oświadczenie o cofnięciu odwołania
przed otwarciem rozprawy. Uwzględniając powyższe, Izba, na podstawie art. 187 ust. 8
zdanie pierwsze ustawy Pzp, umorzyła postępowanie odwoławcze w sprawie o sygn. akt:
KIO 1348/16 oraz w sprawie o sygn. akt: KIO 1356/16.
Natomiast, na podstawie art. 187 ust. 8 zdanie drugie ustawy Pzp oraz w oparciu
o przepis § 5 ust. 1 pkt 3 lit. a) Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca
2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzaju
kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238),
Izba nakazała zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz
każdego z odwołujących kwoty stanowiącej 90 % uiszczonego przez nich wpisu, tj. kwoty 13
500,00 zł.
Mając powyższe na uwadze, Izba orzekła jak w sentencji.
Przewodniczący: ………………………….………